Заключение сделок на торгах: теоретические основы и проблемы правового регулирования

 















Заключение сделок на торгах: теоретические основы и проблемы правового регулирования

Введение


Одной из самых важных задач в результате развития рыночных отношений явилось создание и формирование товарного рынка. Неизбежным следствием рыночных отношений выступают такие формы заключения договоров, как торги, товарные биржи, оптовые ярмарки, являющиеся организаторами оптового оборота. В условиях конкуренции работа таких организаций по формированию торговых связей между различными субъектами предпринимательской деятельности и продвижению товаров от изготовителя к потребителю достаточно велика.

Причины столь широкого использования такого способа заключения гражданско-правовых договоров, как торги, коренятся в поиске наиболее выгодного контрагента способного предложить максимально высокую цену или другие наилучшие условия договора и тем самым с большей вероятностью удовлетворить интересы, как организатора торгов, так и победителя.

Вместе с тем в настоящее время без торгов уже мыслим рыночный механизм взаимоотношений предпринимателей и других хозяйствующих субъектов строящийся на конкуренции и состязательности за счет привлечения большого числа потенциальных претендентов на заключение договора на наиболее приемлемых для сторон условиях, что наиболее свойственно динамике развития рыночных отношений.

Отказ от планово-приказной экономики в пользу свободного рынка не мог не затронуть основные механизмы заключения гражданско-правовых договоров хозяйствующими субъектами. Одним из самых сложных, но при этом довольно эффективных способов заключения договора являются торги.

Практика их использования расширяется год от года, торги стали применяться в самых разных сферах общественных отношений - как публичных (исполнительное производство, размещение государственных заказов, приватизация, распределение квот, предоставление земельных участков для строительства и т.д.), так и частных (продажа имущества в процессе банкротства, подрядные торги, биржевые торги, торги по реализации предмета залога).

Конкурсные способы заключения договоров» (прежде всего, посредством заключения договора на торгах) относят также к мерам, стимулирующим становление, развитие и поддержку конкуренции в целом. Вместе с тем правовое регулирование процедуры торгов остается фрагментарным; действующее законодательство не содержит общих норм, устанавливающих принципы и правила проведения торгов.

В каждой сфере общественных отношений действует собственное регулирование торгов, осуществляемое нередко на подзаконном уровне. Главная проблема видится в том, что в зависимости от сферы использования торгов существенным образом меняется и специфика правового регулирования их процедуры. В этой связи унификация законодательства о торгах представляется задачей необходимой, хотя и чрезвычайно сложной.

В последние годы в законодательстве Республики Беларусь наметился переход к повсеместному использованию аукционных торгов, происходит постепенный отказ от процедур конкурсного отбора. Можно ли считать такую тенденцию отвечающей потребностям предпринимательской практики, сказать довольно сложно, ведь законодательство нечетко разграничивает основные формы торгов: аукцион и конкурс.

Сфера применения торгов столь широка, что трудно назвать договор, который нельзя было бы заключить на торгах, или право, которое не могло бы предоставляться по итогам торгов. Аукционы и конкурсы в современных экономических условиях являются одним из наиболее сложных правовых и экономических институтов.

Однако не во всех случаях торги выступают оптимальным способом выбора контрагента для заключения договора. Необходимыми предпосылками использования механизма торгов должны быть три составляющие:

достаточный уровень конкуренции между потенциальными контрагентами заказчика торгов;

относительно крупная сумма договора, разыгрываемого на торгах;

достаточные сроки для проведения самой процедуры торгов.

Иными словами, проводить торги по договорам, сумма которых незначительна, по договорам, требующим срочного заключения, а равно при невысокой конкуренции (как и в отсутствие таковой) нецелесообразно.

Торги представляют собой наиболее сложный, но при этом максимально эффективный способ заключения договора. Возникновение такого состязательного и добровольного способа купли-продажи, размещения заказов и совершения иных гражданско-правовых сделок имело очевидные практические предпосылки.

Необходимость срочного поиска контрагента и желание обеспечить максимально выгодные экономические и иные условия соглашения путем «подстегивания» будущих контрагентов, обострение конкуренции между ними - главные причины создания и организации различных форм и видов торгов.

С другой стороны, этот традиционный для гражданского права способ заключения договоров сегодня широко используется и в области публичного права как продолжение исполнительного производства. Имущество должников, арестованное или описанное судебными приставами-исполнителями либо определенное в судебных и иных публичных актах, посредством торгов меняет своего собственника и вновь вовлекается в гражданский оборот. Востребованность института торгов в данной сфере связана с тем, что они стали одним из основных условий результативности судебной и иной власти.

Нарастающее число споров о признании недействительными торгов, прежде всего, торгов в рамках исполнения судебного решения или другого исполнительного документа, поставило перед судами немало вопросов, многие из которых со временем не только не прояснились, но, пожалуй, из-за разных подходов, применяемых на практике, еще более усложнились.

Огромная значимость торгов для развития современной экономики, во многом неудовлетворительная практика их проведения, разрозненное законодательное регулирование, множество вопросов, касающихся механизма торгов, их сочетания с другими институтами гражданского права, пока что не имеющих четких ответов в отечественной науке, предопределяют актуальность темы исследования.

Цель дипломной работы - на основе системного анализа законодательства, практики проведения торгов, сложившихся новых научных взглядов и представлений по проблеме правового регулирования сделок на торгах выработать рекомендации и конкретные предложения по совершенствованию и практическому применению гражданского законодательства, направленные на дальнейшее развитие практики торгов.

Для достижения этой цели ставились и решались следующие задачи:

- непосредственно детально изучить организацию и порядок проведения торгов, правовое регулирование данной сферы в белорусском законодательстве;

определить особенности аукциона, как наиболее распостранённой формы проведения торгов;

изучить институционально-правовые основы аукционных торгов в нынешних экономических условиях;

проанализировать основные особенности конкурса как способа заключения сделок на торгах;

- изучить практику применения действующего законодательства в области проведения торгов и выработать рекомендации по устранению имеющихся коллизий и пробелов действующего законодательства в донной сфере;

- рассмотреть иные способы заключения сделок на торгах.

Объектом дипломного исследования является совокупность регулируемых гражданским правом общественных отношений, складывающихся при проведении торгов, изучение которых позволит обеспечить единообразное применение норм действующего законодательства и избежать коллизий при заключении сделок на торгах.

Предметом исследования являются соответствующие положения Конституции Республики Беларусь, Гражданского кодекса Республики Беларусь, Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь, Налогового кодекса Республики Беларусь, Указов Президента Республики Беларусь, постановлений Совета Министров Республики Беларусь и другие акты законодательства, конкретная практика по проведению торгов, а также взгляды ученых по вопросам понятия, сущности и особенностей заключения сделок на торгах.

Методологическую основу исследования составили следующие методы: общенаучный, сравнительный, дидактический, аналитический, дедуктивный и другие.


1.Обзор литературных источников по теме исследования


Несмотря на обширную законодательную базу, регулирующую организацию и проведение торгов, в ней имеется ряд пробелов и противоречий, связанных с несовершенством законодательства в этой области. Наряду с этим, в литературе и в законодательстве не существует четкого и исчерпывающего определения понятия торгов, что в свою очередь приводит к не совсем их ясному пониманию и неоднозначному применению этого понятия на практике.

Такие пробелы приводят к нарушению, как частных, так и публичных интересов, осложняют деятельность хозяйствующих субъектов при заключении гражданско-правовых договоров.

Более того, судебная практика, сложившаяся в этой сфере свидетельствует о том, что многие правовые вопросы оставлены за рамками правового поля, законодательно урегулированы не до конца, порождают затруднения в толковании имеющихся терминов, а также приводят к крайне запутанным судебным спорам основанных порой на абсурдных исках. Поэтому указанные причины не позволяют говорить о сформировавшейся на сегодняшний день законодательной базе проведения торгов.

В дореволюционной науке гражданского права немалый вклад в теоретическую разработку института торгов внес Мейер Д. И. Позднее, в советский период нашей истории институт торгов практически не применялся, и степень теоретической разработанности вопроса была весьма незначительной.

В этой связи можно особо отметить работы .Новицкого Б.А. и Лунца, которые в своем монографическом исследовании отмечали, что «для советского права не имеет особого значения, но все же не совсем безразличным является вопрос о заключении договора посредством публичных торгов». Тем не менее, в то время широкое освещение получили публичные конкурсы, особенно в трудах Иоффе О.С., Смирнова В.С.

Среди современных авторов особое место занимают работы Скловского К.И.[57]. Им опубликован ряд статей, посвященных вопросам реализации имущества должника с публичных торгов. Главным достоинством работ названного автора является, на наш взгляд, то, что в них комплексно сфокусированы практически все существующие проблемы по этой теме. Скловский К.И. [57] анализирует теоретические разработки по указанным вопросам и, сопоставляя их с имеющейся нормативной базой, предлагает решения, учитывающие накопленный опыт и согласующиеся с интересами правоприменителей.

В числе других авторов, обращавшихся к теме исследования, можно назвать Брагинского М.И. и Витрянского В.В., которые уделили большое внимание вопросам последствий признания торгов и договора, заключенного на них, недействительными.

Торгам, проводимым в порядке исполнения решений суда о реализации с торгов ипотечного имущества, посвящены работы Завидова Б.А.[36]. Большой вклад в теоретическое исследование конкурсов, проводимых в области государственных закупок, внес Сухадольский Г.А.[58]. Им была разработана и предложена правовая модель торгов, состоящая из системы отдельных договоров. Этой же сфере применения торгов посвящены статьи Функа Я.И.[63], раскрывающие формирование нормативно-правовой базы конкурсов.

Существует также ряд работ, посвященных торгам, проводимым в различных сферах: подрядные торги, приватизационные торги, торги по продаже экспортных квот и т.д. Однако в большинстве вышеперечисленных работ основной акцент сконцентрирован, как правило, на одной, узкой сфере применения торгов; существующие же проблемы комплексно не рассматриваются. Иногда предлагаемые решения отвечают интересам лишь определенной группы правоприменителей. Полезным при раскрытии данной темы оказалось изучение опыта зарубежных стран в области правового регулирования организации и проведения коммерческих конкурсов, аукционов и торгов.

В последние годы выполнено несколько диссертационных работ, посвященных заключению договоров на торгах.

В исследовании значительное внимание уделено работам современных белорусских ученых, а именно Войтович Г.И.[26],.Бондаренко Н.Л.[21], Каравай А.В.[39], Колбасин Д.А.[41], Маньковский И.А.[46], Подгруша В.В.[52], Витушко В.А.,Филипчик Р.И., Улахович И.Н. и др.

Таким образом, несмотря на относительно широкую освещенность многих вопросов в юридической литературе, большинство работ специфично для конкретных областей применения института торгов, в связи с чем представляется назревшей необходимость в системном подходе к решению проблем, возникающих при реализации правовых норм института торгов.
Имея сегодня уже большую правоприменительную практику по вопросам заключения сделок на торгах, мы едва ли можем опереться на достаточную литературу в этой области, так как институту торгов посвящено мало юридических и экономических работ.
Поэтому для исследования и раскрытия этой проблемы целесообразно использовать и анализировать не только современное законодательство и литературу, но и обращаться к истории, которая накопила собственный богатейший опыт законодательства и судебной практики в сфере гражданского и торгового права.

Дальнейшее исследование в этой области позволит выявить и устранить пробелы, существующие в законодательной базе организации и проведении торгов, а также устранить коллизии в этой сфере.


2.Порядок заключения сделок на торгах


.1 Организация и порядок проведения торгов


Торгам посвящены ст. 417 - 419 ГК, помещенные в гл. 28 «Заключение договора» ГК. Основные признаки торгов, изложенные в них, следующие:

) торги - это способ определения победителя и заключения с ним договора;

) в качестве организатора торгов могут выступать собственник (обладатель иного вещного права) либо специализированная организация на основании договора с ним, которая может выступать как от имени собственника, так и от своего собственного;

) торги могут проводиться в форме аукциона (выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену) или конкурса (побеждает лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, предложило лучшие условия). И те, и другие могут быть открытыми (может участвовать любое лицо) либо закрытыми (участвуют только специально приглашенные лица);

) торги признаются несостоявшимися, если для участия в них поданы только одна или ни одной заявки. Исключение составляют аукционы по продаже имущества, когда предмет аукциона продается этому участнику при его согласии по начальной цене, увеличенной на 5 процентов;

) правила ст. 417 - 419 ГК применяются к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решений суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством, законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве). [27, с.89]

Организация и порядок проведения торгов регламентированы ст. 418 ГК следующим образом:

а) организатором должно быть сделано извещение о проведении торгов в печатных СМИ и Интернете не менее чем за 30 дней до их проведения (10 дней - если повторные);

б) от участников может потребоваться внести задаток;

в) победитель и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона (конкурса) протокол, который имеет силу договора, а если разыгрывается только право на заключение договора, то он должен быть подписан сторонами, как правило, не позднее 20 дней после завершения торгов и оформления протокола;

г) торги, проведенные с нарушением правил, установленных законодательством, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, что влечет и недействительность договора, заключенного с победителем;

д) законодательными актами может устанавливаться иной порядок организации и проведения торгов.

В частности, специальные правила установлены:

ст. 47 (посвященной торгам как стадии электронного аукциона, в ходе которой осуществляется снижение начальной цены электронного аукциона) и ст. 51 (биржевые торги как одна из процедур госзакупок) Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 №419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)»;

ст. 22 и др. Закона Республики Беларусь от 05.01.2009 №10-З «О товарных биржах», посвященные процедуре биржевых торгов;

Указом Президента Республики Беларусь от 07.02.2005 №58 «О проведении подрядных торгов в строительстве и признании утративших силу отдельных указов, положения Указа Президента Республики Беларусь», а также ст. 57 Закона Республики Беларусь от 05.07.2004 №300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь»;

ст. 34 «Порядок проведения торгов на предоставление горного отвода» Кодекса Республики Беларусь о недрах;

ст. 30 «Особенности проведения торгов (тендеров) по закупкам за счет иностранных кредитов» Инвестиционного кодекса Республики Беларусь;

ст. 27 Закона Республики Беларусь от 12.03.1992 №1512-XII «О ценных бумагах и фондовых биржах»;

Указом Президента Республики Беларусь от 04.07.2012 №294 «О порядке распоряжения государственным имуществом» - в части реализации государственной собственности;

Инструкцией о порядке биржевой торговли иностранной валютой, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 12.12.2007 № 220, и многими др.

Указ Президента Республики Беларусь от 05.05.2009 № 232 «О некоторых вопросах проведения аукционов (конкурсов)» (далее - Указ № 232) повторяет и развивает положения ГК, в частности, устанавливая, что:

) как правило, не допускаются установление и взимание с участника аукциона (конкурса) платы за организацию, проведение либо участие в аукционе (конкурсе), в том числе за подачу заявки (заявления) на участие в нем, предоставление документации, необходимой для его проведения, в случаях, когда обязательность проведения аукциона (конкурса) при распоряжении имуществом, выполнении работ, оказании услуг, предоставлении прав, в том числе на объекты интеллектуальной собственности, установлена законодательством;

) при организации и проведении аукционов (конкурсов): а) участники вносят задаток в размере, порядке и сроки, определенные в извещении о проведении аукциона (конкурса); б) участнику, не выигравшему торги, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством, задаток должен быть возвращен в течение 5 рабочих дней со дня проведения аукциона (конкурса), а участнику, выигравшему торги, сумма внесенного задатка учитывается в счет исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам аукциона (конкурса) [37, с.32];

) при проведении аукциона (конкурса) по продаже имущества по решению суда оценка такого имущества для определения его начальной стоимости производится только государственными организациями, организациями, доля государственной собственности в уставном фонде которых составляет более 50 процентов, осуществляющими в установленном порядке оценочную деятельность;

) извещения о проведении аукционов (конкурсов) подлежат обязательному опубликованию в печатных средствах массовой информации, определенных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 14.07.2009 № 934 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 5 мая 2009 г. № 232».

При этом положения Указа № 232 не распространяются на:

а) аукционы (конкурсы) по отчуждению высвобождаемых материальных ресурсов Вооруженных Сил Республики Беларусь;

б) торги, проводимые ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» и ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа»;

в) торги по отчуждению материальных ценностей, реализуемых из государственного и мобилизационного материальных резервов;

г) аукционы по размещению государственных ценных бумаг;

д) аукционы, проводимые Национальным банком Республики Беларусь с целью регулирования текущей ликвидности банков Республики Беларусь;

е) осуществление государственных закупок товаров (работ, услуг).

В процессуальном законодательстве терминология строго не выдерживается и публичные торги часто именуются просто торгами. Между тем анализ норм процессуального законодательства (ст. 384 - 388 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, ст. 510, 514 - 519 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ГПК)) позволяет выделить следующие признаки публичных торгов:

) обращение взыскания на имущество допускается при недостаточности у юридического лица на счете денежных средств для погашения задолженности;

) обращение взыскания производится судебным исполнителем на основании исполнительных документов путем реализации с публичных торгов, а также через скупочные, комиссионные магазины;

) в торгах по продаже имущества не имеют права участвовать должностные лица государственных органов, в том числе хозяйственного суда, прокуратуры, органов внутренних дел, и члены их семей;

) лицо, желающее принять участие в торгах, обязано дать подписку о том, что нет препятствий, предусмотренных законодательством, для приобретения имущества, подать заявку на участие в торгах и внести на соответствующий счет хозяйственного суда задаток в размере 10 процентов от стоимости продаваемого имущества;

) покупатель обязан в течение срока, установленного актами законодательства, внести на соответствующий счет экономического суда полностью сумму, за которую им приобретено имущество, и возместить затраты на организацию и проведение торгов. После уплаты покупателем всех причитающихся с него сумм судебный исполнитель передает покупателю копии акта о состоявшихся торгах (приобретении имущества покупателем) и акта передачи имущества. Обязанность зарегистрировать приобретенное имущество, подлежащее регистрации, возлагается на покупателя;

) в случае объявления торгов несостоявшимися и отказа единственного участника, подавшего заявку на участие в торгах, от приобретения реализуемого имущества по начальной цене, увеличенной на 5 процентов, или признания их недействительными судебный исполнитель не ранее чем через 10 дней назначает повторные торги, которые начинаются с объявления стоимости имущества, установленной после его переоценки. В случае объявления повторных торгов несостоявшимися и отказа единственного участника, подавшего заявку на участие в торгах, от приобретения реализуемого имущества по начальной цене, увеличенной на 5 процентов, а также повторного отказа взыскателя оставить за собой продаваемое имущество судебный исполнитель снимает арест с имущества. [21, с.114]


2.2 Заключение сделок на торгах


В настоящее время все активнее начинают использоваться конкурентные способы заключения договоров в сфере хозяйственной деятельности, в том числе применяется такой механизм, как торги. В связи с этим представляет интерес следующая ситуация. Например, проведен аукцион, предмет которого - недвижимое имущество (здание). В извещении о проведении торгов содержалась информация о времени, месте и форме торгов (аукцион), информация о характеристике самого здания и порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

По результатам аукциона определен победитель, предложивший большую цену по сравнению с другими участниками. После проведения аукциона организатором и победителем подписан протокол, и в силу специфики предмета торгов согласно извещению о проведении аукциона предусматривалось заключение договора купли-продажи. Организатор торгов предложил проект договора, по условиям которого срок оплаты предмета торгов составлял 30 дней с момента заключения договора в сумме 100% от стоимости. Победитель торгов в свою очередь настаивал на рассрочке оплаты до 3 месяцев в силу необходимости получения кредитных средств и отказался подписать договор купли-продажи.

Таким образом, проблема заключается в определении того, каким образом должна производиться оплата объекта, приобретенного по результатам торгов, если стороны не могут достичь согласия по данному вопросу после их проведения.

Для ответа на данный вопрос следует рассмотреть общие вопросы заключения договора на торгах и специфику норм об оплате предмета торгов исходя из формы и вида собственности на отчуждаемое здание.

По общему правилу при заключении договора на торгах (аукционе или конкурсе) участник, выигравший торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона (конкурса) протокол, который имеет силу договора. [50, с.14]

Если же по условиям торгов разыгрывается только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола, если иное не предусмотрено законодательными актами (части первая и вторая п. 5 ст. 418 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Тем самым для торгов, предметом которых является имущество, с точки зрения обозначенных норм ГК заключение отдельного договора не требуется. Однако следует учитывать специальные нормы о купле-продаже недвижимости, предусматривающие, что договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (часть первая ст. 521 ГК). Пункт 1 ст. 522 ГК закрепляет норму о том, что переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации.

Данные нормы обусловливают необходимость государственной регистрации самого договора как документа, и по факту проведения торгов кроме протокола о его результатах стороны должны заключить договор купли-продажи здания. При этом заключение такого договора является обязательным для победителя аукциона.

В ситуации, когда победитель торгов принял решение участвовать в аукционе, он мог ознакомиться только со сведениями в извещении о проведении торгов, перечень которых, предусмотренный законодательством, достаточно узок для того, чтобы урегулировать все возможные аспекты будущих правоотношений между победителем торгов и организатором.

Существенными условиями договора продажи недвижимости являются предмет договора и цена недвижимого имущества, которые должны содержаться в извещении о проведении торгов (в частности, как отмечалось, указывается начальная цена предмета торгов, а окончательная уже определяется по результатам аукциона). [60, с.37]

Условие о сроке исполнения обязательства по оплате предмета торгов не относится к существенным условиям договора, предусмотренным законодательством, и при отсутствии специальных сведений в извещении предполагается, что применяться должны общие нормы. В частности, при отсутствии в нормах ГК о купле-продаже недвижимости соответствующих правил подлежат применению общие нормы о купле-продаже, а именно правило о том, что покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено ГК, иными актами законодательства или договором купли-продажи либо не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 456 ГК). Также, если договором не предусмотрена рассрочка в оплате переданного товара, покупатель обязан уплатить продавцу цену переданного товара полностью (п. 2 ст. 456 ГК).

Исходя из этого по умолчанию для договора купли-продажи здания предусмотрена оплата в полном объеме стоимости товара единовременно без какой-либо рассрочки.

Между тем, поскольку сведения о сроке оплаты отсутствовали в извещении о проведении торгов, допускаем, что соответствующее условие договора может стать предметом согласования сторонами уже по факту определения победителя аукциона, равно как и иные условия, которые могут иметь решающее значение для сторон, например, о страховании объекта, о проведении капитального ремонта и иных. Кроме того, в проданном здании помещения могли быть переданы в аренду, о чем продавец мог и не уведомить в извещении о проведении торгов. Хотя по общему правилу переход права собственности (пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды (п. 1 ст. 588 ГК), тем не менее для нового собственника наличие такого рода "обременений" может быть нежелательно.

Следуя логике обозначенных норм, в рассматриваемой ситуации, если стороны не пришли к соглашению по условию о сроках оплаты предмета договора, несмотря на это, для победителя торгов заключение договора является обязательным. Соответственно в случае отказа или уклонения участника, выигравшего торги, от подписания протокола и (или) договора, оформляемого по результатам аукциона (конкурса), возмещения затрат на организацию и проведение аукциона (конкурса), а также в иных случаях, предусмотренных законодательством, внесенный ими задаток возврату не подлежит. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить участнику, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка. [41, с.154]

В случае уклонения от заключения договора одной из сторон другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (части третья и четвертая п. 5 ст. 418 ГК).

Если бы аналогичная ситуация возникла в отношении имущества, продаваемого с торгов, находящегося в республиканской собственности, то организатору торгов и лицу, выигравшему торги, необходимо было бы руководствоваться формой договора купли-продажи капитального строения (здания, сооружения), изолированного помещения (за исключением жилых домов и жилых помещений), незавершенного законсервированного (не законсервированного) капитального строения (кроме не завершенных строительством жилых домов и жилых помещений) и иного недвижимого имущества, находящегося в республиканской собственности, утвержденной постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 30.03.2009 № 32 (далее - форма договора). Особенность данной формы договора в том, что при заключении договора его стороны могут изменять ее содержание, кроме условий о порядке перехода вещного права на объект, о порядке оплаты цены за объект и об ответственности сторон.

Соответственно применительно к условию о порядке оплаты цены за объект исходя из содержания формы договора купли-продажи он двухвариантный:

. Полная оплата цены за объект, когда оплата производится в течение 30 календарных дней со дня заключения договора путем перечисления денежных средств на текущий (расчетный) счет продавца, указанный в договоре, или на казначейский счет по месту расположения объекта недвижимости. При этом в счет оплаты цены засчитывается ранее внесенная сумма задатка в размере, установленном договором. И с момента поступления всей суммы цены оплата считается произведенной.

. Рассрочка оплаты цены за объект, когда подлежит внесению первоначальный платеж в размере и в сроки, установленные договором. Но срок внесения первоначального платежа не должен превышать 30 календарных дней со дня заключения договора, и оплата осуществляется также путем перечисления денежных средств на текущий (расчетный) счет продавца, указанный в договоре, или на казначейский счет по месту расположения объекта недвижимости. Кроме первоначального платежа согласовывается порядок внесения оставшейся суммы с указанием суммы, подлежащей оплате, и месяца года, в который она должна быть произведена.

При установлении рассрочки в самом договоре купли-продажи в соответствии с формой договора предусматривается индексация сумм рассрочки (в соответствии с постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 23.09.2013 № 56 «О порядке расчета платежей при рассрочке оплаты отчуждаемого имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь».

Оплата цены при рассрочке оплаты считается произведенной с момента поступления всей суммы с учетом ежемесячной индексации платежей, а также пени в случае несвоевременной оплаты.

В форме договора приведены основания для наступления ответственности для сторон, которые также не могут быть изменены соглашением сторон, поскольку носят императивный характер, как и порядок оплаты цены объекта. Применительно к нарушению условий о порядке оплаты цены установлено, что, если покупатель в нарушение договора не оплачивает его цену в соответствии с условиями договора, продавец вправе потребовать оплату объекта или отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. [45, с.38]

В случае несвоевременной оплаты цены объекта покупатель уплачивает в республиканский бюджет пеню за каждый день просрочки в размере процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь, действующей на день исполнения обязательства, от просроченной суммы.

Вывод:

Торги в первую очередь представляют собой традиционный институт гражданского права, отражающий особый процедурный аспект заключения договора. Однако следует констатировать, что институт торгов в наши дни приобрел межотраслевой характер: с определенными особенностями он применяется не только в гражданском праве, но и за его пределами.

Торги - это универсальная модель приобретения различного рода прав. Иллюстрацией тому служит государственная система лицензирования, составной частью которой нередко выступают торги (лицензии на право пользования участками недр, на оказание услуг связи). Но лицензирование нуждается в торгах не всегда, а лишь в тех случаях, когда отсутствует возможность предоставления неограниченного количества лицензий (например, оказание услуг связи с использованием определенного радиочастотного спектра).

Будучи элементами гражданской правоспособности, эти права возникают посредством заключения гражданско-правового договора. В то же время торги могут быть нацелены и на предоставление прав, не имеющих гражданско-правовой природы, таковы конкурсы на замещение должностей, служащие юридическим фактами для возникновения трудовых, но не гражданских правоотношений.

Торги как межотраслевое явление обладают двумя конститутивными признаками, характерными и для торгов как гражданско-правового института, - это равенство участников торгов и их состязательность друг с другом. При этом все отношения, возникающие в процессе организации и проведения торгов, остаются в области гражданско-правового регулирования, независимо от того, в какой сфере общественных отношений, а также для каких целей организуются и проводятся торги.

В процессе организации и проведения торгов отражена нормативная модель юридической процедуры:

целевое назначение процедуры - определение контрагента для заключения с ним договора на определенных условиях;

тип основных отношений - регулятивные;

круг лиц, участвующих в процедуре, - организатор торгов, претенденты и участники торгов;

акты поведения, которые могут и должны совершить участники процедуры, - извещение о торгах, допуск претендентов, рассмотрение заявок участников, оформление итогового протокола и т.п.;

последовательность совершения актов поведения - действия организатора торгов всегда четко увязаны с действиями участников торгов;

сроки и место осуществления процедурных действий и процедуры в целом - каждое действие в процедуре торгов регламентировано по срокам его совершения;

правовые средства, обеспечивающие функционирование процедуры - законодательные нормы, посвященные торгам, а также условия, включенные в документацию о торгах.

Таким образом, торги выступают специальной юридической процедурой, опосредующей процесс предоставления какого-либо права, включая право на заключение договора.


3.Аукционы как способы заключения сделок на торгах


.1 Общая характеристика аукционов


Процедура аукциона - вид процедуры государственной закупки, представляющий собой гласный и конкурентный способ выбора поставщика (подрядчика, исполнителя) при осуществлении государственных закупок на электронных торговых площадках. [47, с.23]

Аукционы набирают популярность и уже используются в качестве основного способа осуществления государственных закупок. В перспективе планируется постепенный переход к электронному документообороту и, как следствие, электронному аукциону как основному способу реализации потребностей субъектов хозяйствования в товарах (работах, услугах).

Согласно пункту 1 ст. 41 Закона аукцион - вид процедуры государственной закупки, представляющий собой гласный и конкурентный способ выбора поставщика (подрядчика, исполнителя) при осуществлении государственных закупок на торговых площадках. Закон регламентирует все основные моменты проведения процедуры государственной закупки на аукционе, в частности:

случаи проведения (пункт 2 ст. 41 Закона);

требования к аукционным документам и порядок их размещения на торговой площадке (ст. 43 Закона);

срок подачи предложений (абзац четвертый части первой пункта 1 ст. 22 Закона);

срок рассмотрения первых разделов поступивших аукционных предложений (п. 2 ст. 46 Закона);

срок рассмотрения вторых разделов аукционных предложений (часть первая пункта 1 ст. 48 Закона);

основания для отклонения поступивших аукционных предложений (ст. 46 Закона);

основания для признания аукциона несостоявшимся (ст. 26 Закона) и его отмены (п. 5 ст. 21 Закона);

срок оформления договорных обязательств с победителем электронного аукциона (ст. 25 Закона);

возможность изменений аукционных документов (п. 6 ст. 43 Закона) и договора между заказчиком и участником-победителем (п. 7 ст. 25 Закона).

Заказчик должен быть не только осведомлен об этапах и сроках проведения аукциона, но и подтверждать проведение обязательного пробного поиска размещенной информации с помощью оформления справки, предусмотренной п. 5 Положения о порядке размещения информации о государственных закупках и актов законодательства о государственных закупках на официальном сайте, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22 августа 2012 г. № 778 «О некоторых мерах по реализации Закона Республики Беларусь о государственных закупках товаров (работ, услуг)».

Минимальные сроки для проведения аукциона составляют:

разработка необходимых документов, утверждение их у руководства и размещение на электронной торговой площадке - 1 день;

подготовка и подача участниками своих предложений для участия в электронном аукционе - не менее 20 календарных дней (при сумме закупки менее 3000 базовых величин - не менее 10 рабочих дней);

рассмотрение первых разделов аукционных предложений - не менее 4 рабочих дней (1 рабочий день необходим для получения документов с электронной торговой площадки, поскольку обычно доступ для изучения первых разделов аукционных предложений заказчик получает ближе к вечеру дня, следующего за днем окончания приема аукционных предложений; 1 рабочий день - для их изучения и проведения заседания комиссии, оформления протокола и его размещения на электронной торговой площадке; не позднее 2 рабочих дней до начала торгов принимается решение о рассмотрении первых разделов аукционных предложений и на электронной торговой площадке размещается протокол);

проведение торгов - 1 рабочий день;

заседание комиссии для подведения итогов электронного аукциона - 1 рабочий день (рассмотрение вторых разделов аукционных предложений, подготовка протокола и размещение его на электронной торговой площадке);

заключение договора с победителем - не ранее предусмотренного законодательством срока для обжалования решения комиссии, т.е. не менее 10 рабочих дней.

Применение аукциона повышает гласность и прозрачность процесса выбора победителя и снижает коррупционные риски. А благодаря электронным подписям повышается эффективность и простота документооборота. Вместе с тем рассматриваемая процедура имеет и отрицательные стороны, а именно:

ограничивается количество потенциальных участников по причине их отказа из-за надуманной сложности процедуры, необходимости выплат оператору электронной торговой площадки и др.;

участники недостаточно осведомлены о требованиях к оформлению документов;

при установлении минимальных сроков рассмотрения первых разделов аукционных предложений заказчику сложно уточнить характеристики предлагаемого товара;

иногда сложно описать предмет закупки, тогда заказчик вынужден использовать термин "аналог", который допускает множество толкований;

в случае проведения повторного электронного аукциона электронная торговая площадка не воспринимает его как повторный при исключении какого-либо лота;

в случае признания электронного аукциона несостоявшимся невозможно получить сведения о потенциальных поставщиках, чтобы пригласить их к участию в повторной процедуре;

отсутствует механизм признания электронной подписи недействительной;

при размещении информации о государственной закупке на официальном сайте в случае проведения электронного аукциона из нескольких лотов сложно выбрать отрасль;

при размещении информации на электронной торговой площадке на официальный сайт дублируются не все документы. В частности, не размещаются аукционные документы и протоколы, как того требует законодательство. Самостоятельно это сделать после размещения аукционных документов и приглашения к участию в аукционе на электронной торговой площадке также не представляется возможным, поскольку страница на официальном сайте с информацией о закупке не подлежит редактированию заказчиком; [56, с.183]

в большинстве случаев первые разделы аукционных предложений открываются к вечеру, при этом электронная торговая площадка присваивает им статус "рассмотрение предложений", хотя доступа к предложениям заказчик еще не имеет.

Думаем, не правильно оценивать эффективность электронного аукциона по количеству ставок в случае формирования начальной цены участниками либо низкого качества маркетинговых исследований с целью установления фактической стоимости товара (работы, услуги), поскольку начальная цена может быть значительно выше фактической стоимости.

Полагаю, следует совершенствовать подход к применению преференциальной поправки, поскольку организации могут поставлять одинаковый и даже одного производителя товар, однако в силу субъективных причин торги проходят до предложения реальной цены, за которую могут поставить товар участники, которые не заявили право на применение преференциальной поправки. Как следствие, побеждает участник, заявивший о праве на ее применение. Договор необходимо заключить с учетом такой поправки, что сразу значительно снижает эффективность электронного аукциона и приводит к нерациональному расходованию бюджетных денежных средств.


3.2 Характеристика субъектного состава процедуры аукциона


Электронные аукционы проводятся на электронных торговых площадках операторов, определяемых Советом Министров Республики Беларусь, в частности, информационным республиканским унитарным предприятием «Национальный центр маркетинга и конъюнктуры цен» и открытым акционерным обществом «Белорусская универсальная товарная биржа» (п. 3 постановления № 778).

Субъектный состав процедуры аукциона:

1) оператор торговой площадки - юридическое лицо, обеспечивающее функционирование электронной торговой площадки, т.е. информационной торговой системы, предназначенной для проведения электронных аукционов, доступ к которой осуществляется через сайт в глобальной компьютерной сети Интернет (абз. 9 ст. 1 Закона);

) заказчик - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, являющиеся получателями бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов для приобретения товаров (работ, услуг) и осуществляющие такое приобретение, в том числе через обособленное подразделение юридического лица (включая филиал либо представительство), уполномоченное руководителем этого юридического лица на приобретение товаров (работ, услуг) за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов от его имени, а также иное юридическое лицо в случаях, определяемых Советом Министров Республики Беларусь (абз. 4 ст. 1 Закона);

) организатор - юридическое лицо, выполняющее от имени заказчика часть его функций по организации и проведению процедур государственных закупок (абз. 10 ст. 1 Закона);

) участник (процедуры государственных закупок) - юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, представивший предложение (п. 1 ст. 14 Закона);

) организатор при централизации государственных закупок (т.е. при организации процедур закупок однородных товаров организатором для нужд нескольких заказчиков), определяемый из числа:

подчиненных ему (входящих в его состав, систему) организаций либо организаций, акции (доли в уставных фондах) которых находятся в государственной собственности и переданы ему в управление;

иных организаций по согласованию с государственным органом (организацией), в подчинении (составе, системе) которого находятся такие организации либо в управление которого переданы находящиеся в государственной собственности акции (доли в уставных фондах) этих организаций (с их согласия).

Можно выделить следующую особенность: организатор при централизации государственных закупок определяется в случае централизации государственных закупок государственным органом (организацией) для заказчиков, находящихся в подчинении (входящих в состав, систему) этого государственного органа (организации) либо акции (доли в уставных фондах) которых находятся в государственной собственности и переданы в его управление, а также для самого государственного органа (организации), если Президентом Республики Беларусь не установлено иное (подп. 1.2 п. 1 Указа № 590).

Случаи проведения государственной закупки по процедуре электронного аукциона: при проведении государственных закупок по перечню товаров (работ, услуг), определяемому Советом Министров Республики Беларусь (перечень товаров (работ, услуг), государственные закупки которых осуществляются с применением электронных аукционов, утвержден постановлением № 778). [52, с.611]

При этом в такой перечень не могут включаться товары, включенные в перечень товаров, закупки которых осуществляются с применением биржевых торгов, в случае определения Советом Министров Республики Беларусь соответствующего перечня товаров (перечень товаров, государственные закупки которых осуществляются с применением биржевых торгов открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа», утвержден постановлением № 778).

Преференциальная поправка: применяется к цене предложения участника в размере:

а) 15% - в случае предложения участником товаров (работ, услуг) происхождения Республики Беларусь и (или) стран, которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;

б) 25% - в случае предложения участником товаров (работ, услуг) собственного производства организаций, в которых численность инвалидов составляет не менее 50% от списочной численности работников (подп. 1.7 п. 1 постановления № 778).

В случае допуска к торгам участников, имеющих право на применение преференциальной поправки:

) начальная цена электронного аукциона, определяемая как ориентировочная стоимость государственной закупки, устанавливается путем деления ориентировочной стоимости закупки, предлагаемой заказчиком (организатором), соответственно на 1,15 или 1,25;

) начальная цена электронного аукциона, определяемая по наименьшей цене из предложений участников, допущенных к торгам, устанавливается путем выбора наименьшей из цен этих участников, при этом цены участников, имеющих право на применение преференциальной поправки, уменьшаются путем деления соответственно на 1,15 или 1,25;

) в ходе торгов для участников, имеющих право на применение преференциальной поправки, отображаются одновременно текущая ставка и соответствующая ей ставка, увеличенная на 15 или 25 процентов соответственно (ч. 3 подп. 1.7 п. 1 постановления № 778);

) в случае выбора участником-победителем участника (А, Б) договор на государственную закупку с таким участником заключается по цене последней ставки данного участника, увеличенной соответственно на 15 или 25%;

) преференциальная поправка не применяется в отношении части товаров (работ, услуг), являющихся предметом закупки, в том числе его лотом (частью).

Постановлением Министерства торговли Республики Беларусь от 26.06.2013 №14 «Об утверждении примерных форм документов по процедурам государственных закупок» утверждены примерные формы документов по процедурам государственных закупок. Формирование комиссии для проведения процедур государственных закупок: формируется заказчиком (организатором) (п. 1 ст. 19 Закона, п. 1 Положения о комиссии, создаваемой заказчиком (организатором) при организации и проведении открытых конкурсов, закрытых конкурсов, электронных аукционов или процедур запроса ценовых предложений, утвержденного постановлением № 778 (далее - Положение)); создается в виде постоянно действующей комиссии для организации и проведения процедур государственных закупок либо для организации и проведения конкретной процедуры государственной закупки в составе не менее 5 человек (п. 4, 8 Положения).

Компетенция комиссии (полномочия исходя из функций).

Комиссия:

открывает предложения (рассматривает первые разделы предложений в случае проведения электронного аукциона);

проверяет предложения на их соответствие требованиям документов, предоставляемых участникам для подготовки предложения;

при необходимости предлагает участникам обеспечить приведение предложений в соответствие с требованиями документов, предоставляемых участникам для подготовки предложения;

при необходимости запрашивает у участников дополнительную информацию, касающуюся разъяснения представленных ими предложений;

проводит проверку соответствия участников требованиям к составу участников и (или) требованиям к квалификационным данным участников, если это предусмотрено документами, предоставляемыми участникам для подготовки предложения;

отклоняет предложения;

оценивает и сравнивает предложения, определяет одного или нескольких (в случае если предмет государственной закупки разделен на части (лоты)) участников-победителей;

признает процедуру государственной закупки несостоявшейся и рекомендует заказчику (организатору) проведение повторной аналогичной процедуры государственной закупки или иной процедуры государственной закупки;

при необходимости привлекает экспертов для получения экспертного заключения по оценке предложений. [65, с.33]

Правила работы комиссии:

работа комиссии организуется в форме заседаний, которые считаются правомочными, если на них присутствует не менее 2/3 ее состава;

решение комиссии принимается открытым голосованием и считается принятым, если за него проголосовало большинство членов комиссии, присутствующих на заседании; при равном распределении голосов принимается решение, за которое проголосовал председательствующий на заседании комиссии;

решения комиссии, а также действия (бездействие) членов комиссии могут быть обжалованы в порядке, определенном законодательством о государственных закупках.

Периодичность изменения состава постоянно действующих комиссий, образуемых для проведения процедур государственных закупок, а также члены таких комиссий определяются заказчиками самостоятельно (подп. 2.3 п. 2 Указа № 590). Под аккредитацией на электронной торговой площадке понимается предоставление оператором электронной торговой площадки прав доступа на электронную торговую площадку в целях:

проведения электронных аукционов - заказчику (организатору);

участия в электронных аукционах - потенциальным поставщикам (подрядчикам, исполнителям) (п. 1 ст. 42 Закона).

Существует определённое правило: лица, не прошедшие аккредитацию на электронной торговой площадке, не допускаются к проведению электронного аукциона и участию в нем. [46, с.161]

Аккредитации подлежат:

юридические лица и индивидуальные предприниматели, имеющие статус заказчика;

юридические лица, имеющие статус организатора;

юридические и физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, имеющие статус потенциального поставщика (подрядчика, исполнителя) (п. 2 Положения о порядке аккредитации на электронной торговой площадке, утвержденного постановлением N 778).

По общему правилу для аккредитации на электронных торговых площадках юридические и физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, или их уполномоченные представители должны получить сертификаты открытых ключей электронной цифровой подписи в удостоверяющих центрах электронных торговых площадок либо в иных удостоверяющих центрах, определенных соответственно оператором официального сайта или оператором электронной торговой площадки, либо в удостоверяющих центрах, аккредитованных в Государственной системе управления открытыми ключами.

3.3 Порядок оформления сделок на аукционах



Заключение сделок на торгах: теоретические основы и проблемы правового регулирования Введение

Больше работ по теме:

КОНТАКТНЫЙ EMAIL: [email protected]

Скачать реферат © 2017 | Пользовательское соглашение

Скачать      Реферат

ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ПОМОЩЬ СТУДЕНТАМ