Заключение договора в обязательном порядке по действующему законодательству

 

Заключение договора в обязательном порядке по действующему законодательству

Введение

Договор представляет собой древнейшую правовую конструкцию. Углубляясь в историю, люди древности не могли знать всех правовых особенностей нынешней формы договора, но его сущность и специфику людей древней эпохи знали всегда. С течением времени, развития государственности, общества, экономических отношений, и появление закона, способствовало выделиться договору в самостоятельную правовую структуру. В нашей стране особую роль, договор стал играть в последние пятнадцать лет. Связанно это с тем, что в последние годы полностью перестроилась экономическая система государства. Вследствие чего была признанна частная собственность, которая заняла передовые позиции в экономической структуре отечественного государства и права. Так же стоит заметить, что не последнюю роль в значимости регулирования и законодательного закрепления договора, сыграло сужение до нужных пределов государственного регулирования хозяйственной среды, установление принципиально свободного выбора контрагентов и реализация других значимых основ нового гражданского законодательства, которые воплотились в новом ГК РФ. В новом Гражданском кодексе РФ содержаться более шестисот договорных конструкций, в отношении которых действуют специальные правила механизма их заключения. Таким образом, актуальность выбранной тематики заключается в том, что при заключении договоров всегда используются определенные правила, несоблюдение которых может привести к неблагоприятным юридическим последствиям. Эти правила играют огромную роль при вступлении в договорные отношения, при не знании которых можно понести не только убытки, но и соответствующую ответственность. Для недопустимости данных ущемлений нужно в многоаспектном плане рассмотреть обязательный порядок заключения договора.

Предмет изучения - рассмотрение обязательного порядка заключения договора, как в российском законодательстве, так и в зарубежных странах.

Объектом данного исследования является деятельность хозяйствующих субъектов, в части определения правовой значимости заключения договора.

Цель данной работы - рассмотреть в многоаспектном плане обязательный порядок заключения договора, и последствия, вытекающие из факта его заключения. Для реализации сформулированной цели поставлены следующие задачи:

определить общие положения понятия и содержание договора;

выделить предпосылки заключения договора;

изучить цивилистические воззрения правоведов на понимание природы заключения договорной конструкции;

закрепить полученные результаты в сравнении заключения договора в отечественном и зарубежном праве.

Методологическую основу исследования составил диалектический метод познания правовых процессов и социально-правовых явлений. В ходе исследования применены общенаучные, частные и специальные методы познания: логический, формально-юридический, сравнительно-правовой, системный, статистического анализа, конкретно-социологический и другие общенаучные, специальные и частные методы в их взаимосвязи и взаимообусловленности.

В ходе исследования использованы многочисленные источники в области международного и гражданского права, а также статистические, методические и справочные данные.

Основополагающее значение для разработки исследуемых вопросов имеют основополагающие принципы и нормы международного права, положения Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов и подзаконных актов РФ, судебная практика.

1. Понятие и содержание договора

1.1Понятие гражданско-правового договора

Развитие множественных форм общения между людьми, заставило последних создать правовые модели, которые образовывались на основе свободной воли участников. Такие модели стали именоваться договорами. В истории нашего отечественного права сложилось множество точек зрения правоведов и цивилистов на правовую природу договора. Например, в дореволюционном гражданском праве России определение договора содержалось в Своде законов гражданских. В соответствии со статьей 1528 договор определялся как составленный по взаимному согласию договаривающихся сторон. Предметом договора выступает либо имущество, либо действия, причем цель договора не должна быть «противна законам, благочинию, общественному порядку».

Среди русских цивилистов распространено было мнение, что договор представляет собой соглашение, из которого возникает обязательство. Например, Шершеневич Г.Ф. обозначил договор как соглашение двух или более лиц, которое направленно к прекращению, изменению или установлению юридических правоотношений. Мейер Д.И. определял договор, как соглашение, порожденное волеизъявлением двух или более лиц, которое создает право на чужое действие, имеющее какой-либо имущественный интерес.

Одну из значимых точек зрения в послереволюционный период представлял Иоффе О.С., который обозначал договор как соглашение двух или более лиц о возникновении, прекращении и изменении гражданских правоотношений. Так же он утверждал, что часто под договором понимается именно само обязательство, которое возникает из этого соглашения, а иногда понимается документ, фиксирующий акт о возникновении обязательства по волеизъявлению его участников.

Однако в последствии, разделяя точку зрения Иоффе О.С., правоведы и цивилисты в послереволюционной юридической литературе, определяя договор как действие, которое устанавливает, прекращает и изменяет гражданские правоотношения, и, определяя договор как обязательство, они не делали различий между договором как юридическим фактом, из которого возникает обязательство и непосредственно самим обязательством. Таким образом, смешивалось два понятия в одном, что образовывало правовую дефиницию.

Критикуя, это многопонятийное определение договора Брагинский М.И. говорил, что: «хоть они и объединены единой терминологией под названием - договор, но полностью различаются содержанием». Примерно аналогичной точки зрения придерживался в своих трудах О.А. Красавчиков, который утверждал, что под договором понимается только юридический факт, то есть соглашение двух или нескольких сторон, имеющее своей главной целью установления, прекращения или изменения гражданских прав и обязанностей.

Чтобы яснее понять о правильности одной из точек зрения, необходимо обратиться к современному гражданскому законодательству, где четко определяются понятия «договор» и «обязательство». Так в соответствии со статьей 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) (часть 1) от 30.11.1994 №51-ФЗ. (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (действующая редакция), договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей. Обязательство, в соответствии со статьей 307 ГК РФ, возникает из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований.

Анализируя указанные статьи, можно сказать, что обязательство представляет собой один из распространенных видов гражданского правоотношения, которые стоят наряду с вещными. Договор же представляет собой одно из оснований возникновения этого обязательственного правоотношения, наравне с неосновательным обогащением или причинением вреда и т.п. Вследствие этого справедливо сказать, что договор предшествует обязательству.

Таким образом, договор по своей сущности относится к основаниям возникновения, прекращения или изменения обязательственных правоотношений, то есть является юридическим фактом. Здесь стоит уделить, особое внимание на место договора, среди юридических фактов. Анализируя юридическую литературу, можно сказать, что договор как обязательственное правоотношение и договор как основание возникновения, прекращения и изменения, гражданских прав и обязанностей, представляют собой два совершенно разных явления. Для того чтобы различить понятия договора как юридического факта и договора как обязательство, непосредственно возникшего из этого юридического факта, справедливо для последнего, использовать термин «договорное обязательство».

В соответствии с ГК РФ договорное обязательство представляет собой один из видов обязательств. Это означает, что для договорного обязательства есть правило, предусмотренное статьей 420 ГК. В соответствии с ним к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими положениями о договоре и правилами, об отдельных видах договоров.

Проведенный нами, анализ многочисленных точек зрения правоведов и цивилистов, позволяет сделать вывод о том, что понятие договора представляет собой сложное комплексное и структурное понятие, включающее в себя понимание договора как договорного обязательства, как документа и как соглашения. В итоге можно сказать, что понятие договора включает в себя обязательственное правоотношение, соглашение и непосредственно документ, в который облечено само соглашение.

1.2 Принцип свободы договора как предпосылка к его заключению

Принцип свободы договора является основополагающим принципом гражданского права любого государства, как континентальной системы права, так и англо-американской. Естественным образом данный принцип лег в основу договорных отношений отечественного права. Содержание принципа свободы договора можно увидеть в статье 421 ГК РФ, которая гласит, что: «граждане и юридические лица свободны в заключение договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством».

Анализируя цивилистические воззрения можно выделить элементы свободы договора, которые заключаются: в свободном заключении договора субъектами гражданских отношений, полном отсутствии принудительного вступления в договорные отношения, свободе в определении характера договора заключаемого сторонами, и, наконец, свободе в определении содержаний или иных условий договора. Таким образом, можно сказать, что свобода договора в нашем отечественном праве, рассматривается как «фундамент», на котором строятся договорные отношения между субъектами права, которые составляют основу заключения гражданских договоров. Этот факт подтверждает вышеупомянутая статья 421 ГК РФ, где основополагающим принципа свободы договора, является свобода заключения договора. Так предполагается, что принцип свободы договора является предпосылкой непосредственного заключения договора. В общей сложности это означает, что субъекты свободны в решении о заключении ими договоров, а если договор и заключается, то они свободны в выборе тех или иных условий и в выборе контрагентов, с которыми и будет заключаться договор. Справедливо будет детально рассмотреть структуру свободного заключения договора и выделить некоторые особенности работы принципа свободы договора.

Первой особенностью является свободное заключение договора, не раз упомянутое нами в статье 421 ГК РФ, которое означает, что граждане или иные юридические лица самостоятельным образом решают, заключать им договор, или нет. Центральное место здесь занимает волеизъявление лиц, так как против своей воли никто не обязан вступать в договорные отношения. Законодатель обеспечивает гарантию исполнения данного правила указывая в статье 179 ГК РФ, что возможно признать недействительной сделку, при совершении которой выражение воли участника не было свободным. Естественным образом абсолютной свободы в договорных отношениях не бывает, это зачастую связанно с самими субъектами договорных отношений. Например, для заключения договора субъекты должны обладать правоспособностью и дееспособностью. В отношении граждан в отношении заключения договора играет большую роль дееспособность, для юридических лиц она полностью зависит о цели их деятельности. Так, например, для осуществления определенной деятельности у юридических лиц обязательном порядке должна быть лицензия. Предполагается, что свобода заключения договора ограниченна, быть не может, только если эта свобода не посягает на свободы других лиц, или не противоречит закону.

Второй особенностью является свободный выбор вида договора контрагентами. Это означает, что стороны договора сами решают, какой договор заключить. Особенностью данного положения является то, что в соответствии со статьей 421 ГК РФ стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и предусмотренный законом или иным правовым актом. Проблематикой здесь будет то, что с развитием экономики в ГК появилось большое число договоров, и многим из них законодатель просто не успел уделить должного внимания, и закрепить в них основополагающий принцип свободы договора. В связи с этим в некоторых договорах, есть существенные ограничения по субъектам, имеющим право заключать определенные договора. Так, например, в договоре найма нанимателем может быть только гражданин, но никак не юридическое лицо. Или в договоре поставки, контрагентами могут быть только лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, а в договоре розничной купли-продажи сторонами вступают гражданин и предприниматель. Это еще не все договора, которые имеют свои ограничения по субъектному составу. В отношении многих других договоров, действует правило из предыдущей особенности, где контрагенты, выбирая тип договора, должны понимать, что для заключения необходимо обладать дееспособностью и правоспособностью, а так же иметь на осуществляемую деятельность, внутри договорных отношений, лицензию.

Главным условием на наш взгляд, при выборе заключения тех или иных договоров, должно быть то, что при выборе договоров никак не соотносимых с отечественным правом, контрагенты в обязательном порядке должны соотносить их с нормами ГК РФ, посвященных общим положениям о договорах и сделках. Это необходимо, чтобы в дальнейшем не возникало никаких противоречий со смыслом и общими началами гражданского законодательства.

Третья особенность заключается в том, что контрагенты свободны в определении условий заключаемого договора. В общей сложности здесь все просто, но существует определенный порядок в соответствии, с которым стороны должны оговорить только те условия, которые не противоречат действующему законодательству.

Таким образом, рассмотрев все особенности работы принципа свободы договора при его заключении, мы убедились, что принцип играет ведущую роль в заключение договора, обеспечивая свободное участие контрагентов в гражданском обороте.

2. Заключение договора в обязательном порядке

2.1 Стадии заключении договора. Оферта

Как уже было сказано в предыдущей главе, граждане и юридические лица осуществляют или приобретают свои гражданские права своей волей и в своем собственном интересе, то есть в основе заключения договора лежит принцип «свободы договора» или свободного волеизъявления контрагентов, желающих заключить договор. Законодатель определяет два условия в соответствии, с которым договор будет признан заключенным:

) соглашение оформляется в соответствующей форме;

) между контрагентами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям соглашения.

Анализируя юридическую литературу, правоведы выделяют разнообразные точки зрения на количество стадий заключения договора. Мы же выделим две наиболее важные, которые встречаются во всех без исключения трудах, это предложение заключить договор, именуемое офертой и принятие предложения - акцепт.

Самой первой стадией заключения договора является оферта. Оферта представляет собой непосредственное предложение заключить гражданско-правовой договор, в котором содержатся все его существенные условия. Оферта направляется конкретному лицу в письменной или устной форме, иногда содержащей в себе строго установленные сроки для соответствующего ответа (акцепта). На основании действующего законодательства, договор считается заключенным, если сторона, которой была адресована устная оферта без указания срока для ответа, немедленно заявила о принятии оферты. Если же оферта оформлена в письменной форме, то договор будет считаться заключенным, тогда, когда ответ о принятии оферты будет получен в течение разумного срока. При направлении оферты сторона на основании свободного волеизъявления выражает желание заключить договор. Именно желание заключить договор, имеет важнейшее значение. В юридической литературе зарубежных стран, часто встречается стадия заключения договора под названием - ведение предварительных переговоров, по поводу заключения договора. Эта стадия напрямую связанна с волеизъявлением контрагента, которое по обычаю характеризуется простыми намерениями вести переговоры о заключении будущего договора. Такие намерения не стоит называть офертой. Оферта это четкое желание заключить договор, именно заключить, то есть выразить действительное намерение контрагента вступить в договорные отношения.

ГК РФ в статье 435 выделил требовании к предложениям, которые в обязательном порядке буду считаться офертой:

) предложения должны быть обращены к одному или более лицам, за исключением публичных оферт;

) предложения должны быть определенными;

) предложения должны выражать четкое намерение оферента заключить договор

Последние два признака играют ключевую роль во гражданско-правовых отношениях. Получателю оферты необходимо знать, что оферент обратился к нему с четким намерением заключить договор на конкретно определенных условиях, чтобы сформировать полное отношение к предложению о заключении договора. Если предложение создает только намерение заключить договор, без указания конкретных условий, то оно не создает действительную оферту.

Часто на практике бывает так, что сторона может выразить ответ (акцепт) оферты, который не содержит никаких конкретных условий. Это приводит к тому, что контрагенты соглашаются об установлении отношений, не оговаривая их предмета. Так, стороны заключают рамочное соглашение о поставки конкретных товаров в будущем. Главной ошибкой в данной ситуации будет неопределение в соглашении между контрагентами предмета договора, которым будет стоимость, объем и ассортимент товара. Велика вероятность, что такое соглашение будет признанно незаключенным, так как в нем отсутствует определение предмета договора.

Обозначив основные требования, выполнение которых будет считаться как направление оферты, хотелось бы углубиться в главную проблематику правоприменительной практики, которая заключается в отличии оферты от рекламы. В соответствии с действующим законодательством, реклама, если из нее не следует, что она является офертой, рассматривается, как приглашение делать оферты. Для боле полной картины, нужно дать определение понятия «реклама», которое дается Федеральным законом от 13.03.2006 №38-ФЗ (ред. от 28.07.2012) «О рекламе»: реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Основываясь на легальном определении рекламы, можно выделить две ее существенные особенности, которые отличают ее от оферты:

) реклама всегда обращена к неопределенному круг лиц;

) целью рекламы является сообщение адресатам о существенных условиях договора.

Таким образом, главной целю, рекламы будет информирование потребителя о работе и услуге, товарах, предоставляемых физическим или юридическим лицам.

2.2 Акцепта

В соответствии со статьей 438 ГК РФ, акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Согласие акцептанта о предложении заключить договор выражается в определенной форме. Самая проста форма ответа будет заключаться, в согласии заключить договор, на предложенных оферентом условиях. Важной особенностью здесь будет соблюдение определенных правил в отношении выражения акцепты, которые будут заключаться в том, что:

) акцепт должен быть полным, то есть выражать одобрение всем существенным условиям, указанным в оферте.

) акцепт должен быть безоговорочным, то есть не содержать никаких дополнительных условий.

Если же ответ будет содержать иные условия предложенные оферентом, то акцептом, она не будет считаться. Данное обстоятельство возникает в нескольких случаях, а именно:

) получатель оферты предлагает включить новые условия в договор;

) получатель оферты предлагает изменить формулировку первоначально предложенного условия;

) получатель оферты предлагает исключить из предложения какое-либо определенное условие.

В соответствии со статьей 443 ГК РФ акцепт на иных условиях признается отказом от акцепта и в то же время признается «новой офертой».

Представляется, что акцепт и оферта, в определенной степени совпадают, таким образом, некоторые положения, которые относятся к оферте, применяются и на акцепт. Например, акцепт считается неполученным, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта, либо одновременно с ним. После получения акцепта оферентом договор считается заключенным и в этом случае можно требовать только досрочного расторжения договора.

Для заключения договора нужно, чтобы акцепт был доведен до адресата в обязательных формах, установленных гражданским законодательством: путем молчания, конклюдентных действий, письменной форме.

В статье 158 ГК РФ сформулировано положение, согласно которому молчание не является юридическим фактом, то есть не порождает, не изменяет и не прекращает гражданские правоотношения. Однако, стоит заметить, что статья 158 ГК РФ допускает возможность признать молчание выражением воли совершить сделку, если это предусмотрено законом или соглашением сторон. Статья 438 ГК РФ значительно расширяет возможности признания молчания акцептом в случаях, если это предусматривается обычаями делового оборота, законом, или вытекает из прежних деловых отношений сторон. В этих трех случаях речь, конечно, идет исключительно об акцепте. Таким образом, можно сказать, что оферта в форме молчания не допускается.

Особому регулированию акцепта в форме конклюдентных действий посвящена статья 438 ГК РФ. Из данной статьи можно внести несколько условий, при которых конклюдентные действия признаются акцептом.

Во-первых, адресат оферты должен совершать действия по выполнению указанных в ней условий договора. Например: выполнение работ в договоре о выполнении работ; отгрузка товара в договоре купли-продажи, предоставление услуг в договоре об оказании услуг.

Во-вторых, указанные действия будут признаваться акцептом только, если в законе, ином правовом акте и в самой оферте не предусмотрено иное. Таким образом, данное правило об акцепте в форме конклюдентных действий носит диспозитивный характер.

В-третьих, акцепт в форме конклюдентных действий возможен только, если оферта содержит срок для ее акцепта. При этом действия по выполнению указанных в оферте условий договора должны быть совершены в срок, установленный для ее акцепта.

Что касается сроков получения акцепты, то, по сути получение акцепта с опозданием, как правило, не влечет за собой заключение договора. Однако ГК РФ в зависимости от момента направления извещения об акцепте различает два случая, являющихся исключениями из общего правила:

) своевременно направленное извещение об акцепте, полученное оферентом с опозданием, не признается получением акцепта с опозданием, за исключением случая, когда оферент немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

) извещение об акцепте, полученное с опозданием, может быть признано надлежащим акцептом, если оферент немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта. При отсутствии такого сообщения акцепт не порождает никаких правовых последствий, и договор считается незаключенным.

2.3 Заключение договора в обязательном порядке

Данный порядок применяется в случае, когда заключение договора обязательно хотя бы для одного из контрагента. Здесь различаются два возможных варианта. В первом варианте, когда оферту направляет сторона, для которой заключение договора не является обязательным. В таком случае для стороны, для которой заключение договора является обязательным, устанавливается срок рассмотрения оферты и направления извещение об акцепте другой стороне - 30 дней. Срок начинает исчисляться со дня получения оферты. При таком раскладе договор будет заключен на условиях содержащихся в оферте. Второй вариант говорит о том, что вторая сторона при несогласии с условиями оферты может составить «протокол разногласий» и направить его другой стороне.

Если оферент согласен с теми условиями, которые предлагает акцептант в протоколе разногласий, договор считается заключенным на условиях, содержащихся в протоколе разногласий. Если он не согласен с этими условиями, то оферент может в течение 30 дней передать возникший спор на рассмотрение суда, и суд определит, на каких условиях будет заключен договор. Если оферент в течение 30 дней этого не сделает, а для оферента заключение договора не является обязательным, договор считается незаключенным.

Следующее, что может сделать другая сторона, получив оферту, послать извещение об отказе в заключение договора. И в этом случае оферент вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора.

Наконец, если контрагент, получив оферту, вообще никак не реагирует, молчание, то это рассматривается, как отказ от заключения договора, И в этом случае опять-таки оферент вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора. Это в том случае, если оферту направляет сторона, не обязанная заключить договор, а для другой стороны заключение договора является обязательным.

2.4 Момент заключения договора

Для осуществления гражданских прав и обязанностей установлены четкие временные сроки. Таким образом, важно определить с какого момента договор начинает действовать, и с какого момента времени права и обязанности сторон имеют свою законную силу, определенную в договорных отношениях. Таки в соответствии со статьей 435 ГК договор вступает в силу с момента его заключения. Значит, в конечном счете, наиглавнейшее значение будет для определения места и времени заключения договора, будет момент, в котором договор будет признан заключенным. Так в силу статьи 433 ГК РФ договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом. На этот счет ГК РФ установил исключение в той же 433 статье, где установлено, что если для договора необходима также и передача имущества, то он считается заключенным с момента, когда в соответствии с законом произведена передача, а если договор подлежит государственной регистрации, то с момента ее совершения. Так, например, в соответствии со статьей 957 ГК РФ договор страхования, если иное в нем не предусмотрено, начинает действовать только с момента уплаты страховой премии или первого ее взноса.

В зависимости от определения момента заключения договора законодательство РФ различает: консенсуальные, реальные договоры и договоры, требующие государственной регистрации. Реальные договоры считаются заключенными с момента передачи имущества или денег. Договоры, требующие государственной регистрации, связаны, конечно, с недвижимым имуществом. Они считаются заключенными с момента государственной регистрации. Для консенсуальных договоров установлено специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2.5 Место заключения договора

В отношении определении вопросов, связанных с правовыми последствиями договора, определяющее значение имеет указание места его заключения. Место заключения договора имеет значение, прежде всего для определения применимого к договору права: актов совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов, если субъектами Федерации предусмотрено различное регулирование, а также локальных обычаев, которые в определенных регионах Российской Федерации могут иметь особенности. Например, если договор был заключен на ярмарке или выставке, то при толковании его условий должны учитываться действующие на ярмарке (выставке) правила и обычаи ее проведения.

Так, применительно к некоторым ситуациям ст. 316 ГК ставит установление места исполнения обязательства в зависимость от места заключения договора или места возникновения обязательства. В ст. 444 ГК РФ приоритет отдается месту заключения, указанному в договоре. И только при отсутствии в нем такого указания местом заключения договора признается место жительства (гражданина) или место нахождения (юридического лица) оферента.

Правила статьи 444 не охватывают всех возможных на практике ситуаций, так как договор может быть заключен как единая сделка, когда выделить стадию оферты практически невозможно. В этом случае местом заключения договора следует считать место его совершения (подписания его текста или достижения устной договоренности).

3. Заключение договора в зарубежных странах

.1 Общие особенности заключения договора в зарубежных странах

Во всех, без исключения, системах права существует особый порядок заключения договора, который можно разделить на две стадии: это предложение вступить в договорные отношения - оферта, и соглашение на вступление в договорные отношения - акцепта. Данный порядок естественным образом отражается в континентальной и англо-американской системе права. Различие между системами права составляет разностороннее регулирование данных стадии заключения договора, которое всецело зависит от гражданского устройства государства. Есть из этого правила исключение, которое касается регулирования оферты. Данное правило говорит, что до тех пор, пока оферта в соответствующем порядке не дошла до акцептанта, последний имеет полное право ее отослать, но отзыв ферты в обязательном порядке должен прийти намного раньше самой оферты. Пожалуй, это единственная общая черта, которую можно применить ко всем странам, как континентального права, так и англо-американского.

Так, например, проглядываются существенные отличия по поводу содержания оферты между континентальной и англо-американской системой права. В континентальном праве оферта обязательным образом содержит все существенные условия договора. На примере купли-продажи к существенным условиям относится предмет и цена, таким образом, например во Франции в оферте, должны содержаться эти два существенных условия. В Германии, законодатель допускает указание одного из существенных условий по выбору.

Англо-американское право устанавливает, что оферта должна быть определимой, но ни в коем случае определенной, так как в случае возникновения спора, суд будет толковать не только содержание предложения, но и поведение сторон. Условия о цене в англо-американском праве существенного значения не имеют. Так если оферта не содержит условий о цене и поступает акцептное предложение, то договор считается заключенным, причем на условиях разумной цены.

В праве различных правовых систем встречается понятие публичной оферты. Публичная оферта представляет собой предложение сделанное неопределенному кругу лиц. Во Франции данное предложение считается публичной офертой, если содержит существенные условия о предмете и цене. В Германии такое предложение сделанное непредельному кругу лиц считается односторонней сделкой. В англо-американском праве такое поведение называется «вызовом оферты», которое предполагает вступить в переговоры.

Как мы уже упоминали о схожести в правовых системах стран в отношении отзыва оферты до ее получения. Но интересно регулирование отношений, если все же оферта дошла до акцептанта. Естественным образом здесь возникает существенное различие регулирования в правовых системах.

В континентальном праве, оферент связан офертой и обязан ждать определенное время акцепта. В англо-американском праве оферент не связан с офертой, и имеет право отозвать ее в любой момент вплоть до акцепта.

.2 Заключение договора по французскому праву

Ярким представителем в части регулирования основ гражданского права, является Франция. В отношении порядка заключения договора, на наш взгляд, французское гражданское право особо не изобилует правилами, относящимися к порядку заключения, изменения и исполнения договорных обязательств, а так же надлежащей ответственности за их неисполнение. Принципиальные особенности, касающиеся порядка заключения договора, говорятся только в статье 1134 ФГК. В статье говориться о том, что соглашения, заключенные законно, занимают свое законное место только для тех, кто их соответствующим образом заключил. Соглашения могут быть отменены только по взаимному согласию сторон или по причине установленных действующим законодательством. Соглашения должны исполняться сторонам добросовестно. Данная формулировка отражает весь комплекс прав вытекающих из порядка заключения договора и выделяет два основополагающих принципа: недопустимость односторонней отмены соглашения и добросовестность исполнения.

Пристальное внимание в гражданском праве Франции уделяется объему обязательств возникших из договора. В этом отношении огромную роль играет конкретизация понятия «дать что-либо». Так в определении объема прав и обязанностей сторон договора огромную роль играет так называемый принцип «действительного намерения сторон». Этот принцип отражен в статье 1135 ФГК и гласит, что соглашения обязывают стороны не только к тому, что конкретно в них выражено, но так же обязывают ко всем последствиям, которые обычай или закон справедливо связывает с этим обязательством в соответствии с его природой. Исходя из этого принципа, можно сказать, что прямое обязательство «дать что-либо» включает в себя не только обязательство по передачи вещи, но и обязанность сохранить ее до передачи под боязнью ответственности перед кредитором, которая заключается в заботливом отношении к «передаваемой вещи». Стоит отметить, что в соответствии с ФГК обязательство по передачи вещи возникает исходя лишь из одного соглашения договаривающихся сторон. В отношении исполнения обязательства по передачи вещи, ФГК в статье 1141 устанавливает принцип, известный нам еще с римского права - счастливы владеющие (beati possidentes). Этот принцип устанавливает то, что если обязательство в предоставлении движимой вещи возникло перед двумя лицами, то лицо, которое получило «добросовестное» владение, пользуется преимущественным правом и остается собственником вещи. Простыми словами в случае спора по передачи вещи, в пользу владеющего говорит сам факт владения.

3.3 Заключение договора по германскому праву

В отличие от французского законодательства, германское значительно практичней подошло к регулированию отношений вытекающих из заключения договора. Совокупность норм посвященных заключению договора содержится в третьей главе ГГУ. В ней полностью определяется порядок заключения договора, содержаться основные определения оферты, акцепта, юридическое значение этих понятий и условия их действительности.

Так в параграфе 145 ГГУ оферта определяется как односторонняя сделка, создающая определенное обязательство для оферента. Данное положение выглядит следующим образом: «Если одно лицо предложит другому лицу заключить договор, то это лицо связывается со своим предложением, за исключением случаев, когда это лицо публично предупреждает. Что не связывает себя с предложением». Срок, в течение которого действует связанность лица с предложением, должен быть четко определен. По данным срокам ГГУ устанавливает две ситуации: осуществление сторонами предложения и упущение сторонами предложения. Параграф 148 ГГУ, указывает, что при направлении предложения, должен указываться срок для ответа на предложение: «Если лицо делающее предложение, назначает срок для соответствующего принятия предложения, то принятие должно осуществиться до истечения установленного срока». Тем не менее, законодатель в данных отношениях делает отсылки, так в соответствии с параграфом 147 ГГУ, если предложение было сделано прямо в момент фактического присутствия лица, то оно принимается немедленно. Если предложение сделано лицу, которое фактически отсутствовало, то оно принимается в тот момент, когда лицо сделавшее предложение может рассчитывать на фактическое получение ответа. Таким образом, своевременное сообщение о принятии предложения, создает юридический действительный договор.

Соглашение сторон по германскому праву возникает только, если должным образом заключен договор. В теории государства и права Германии, заключение договора представляется как обмен информацией между его сторонами, который соответствующим образом представляет собой форму обмена акцептом и офертой. Тем не менее, если данный процесс обмена не соответствует требованиям о форме и содержании соглашения, то он может и не создать должного юридического эффекта. Данное положение отражается в параграфе 154 ГГУ «Недостаток согласия». Данный параграф гласит, что если стороны должным образом не договорились по поводу всех условий и пунктов договора, договор не считается заключенным. Так же данный характер касается и заключения договора в письменной форме. В соответствии с тем же параграфом (154) ГГУ, если стороны условно договорились заключить договор в письменной форме, а одна из сторон сомневается, то договор не заключается, пока не составлен письменный документ.

3.3 Заключение договора по английскому праву

Англия принадлежит к англо-американской правовой системе, а это значит, что в части регулирования заключения договора, мы будем иметь значительные отличия от континентальной системы права. В Англии договор состоит из одного или множественных исковых обязательств. Обязательство возникающие за счет заключения договора в Англии представляет собой совокупность намерений и ожиданий сторон, следовательно, обязательство приобретает значение полного согласия. Как уже было сказано, что данное согласие достигается применением оферты и акцепты. Данная форма необходима для определения существа заключения договора при фактическом отсутствии подписанного сторонами документа. В таком случае, для определения заключения договора будет необходимо судебное разбирательство. Фактами, служащими основаниями заключения договора, могут стать различного рода переписка, телефонные разговоры, обмен сообщениями посредстом связи. Суд будет решать вопрос, о содержании в сообщениях по переписке и иных средствах связи между сторонами о наличии в них информации оферты или акцепты.

Отношение данного порядка в Английской системе права существуют особые правила. Первое правило касается способов осуществления сообщений оферты и акцепта. Оферта и акцепт осуществляются следующим образом:

) соответствующим предложением лица совершить действия в обмен на определенное обязательство. Например, в договоре купли-продажи, когда предложение товара или иного рода услуги предполагает обязанность акцептанта заплатить за них.

) предложение возникновения обязательства на совершение определенных действий или воздержание от таковых. Примером здесь выступает публичное обещание награды.

) предложение совершения обязательства в обмен на обязательство. В этой ситуации каждая сторона выступает по отношении к другой стороне и кредитором и должником.

По Английскому праву существует особый порядок сообщения оферты и акцепта. Так оферта обретает свою силу в тот момент, когда она получена акцептантом. Акцепт представляет собой выражаемое поведением или словами согласие со всеми условиями оферты. В данном правоотношении самое главное, чтобы ответ точным образом соответствовал предложению, то есть акцепт и оферта должны совпадать. На практике часто оферта и акцепт не совпадают, что приводит к ситуациям когда:

) отказ от предложения и направление встречной оферты;

) направление акцепта с уже измененными и дополненными условиями оферты;

) акцепт предполагающий согласование дополнительных или неопределенных условий.

Отказы от предложения и направление встречной оферты, по сути, не создают соглашения, просто эти действия предполагают прекращение действие первоначальной оферты. Акцепта с измененными условиями создает тот же принцип, который предполагается в первом пункте, но только в отличие от него, первоначальная оферта не прекращается она просто дополняется новыми условиями, а намерение заключить договор у лица остается. Последний пункт естественным образом не ведет к возникновению договорных отношений.

В Английском праве договор считается заключенным только тогда, когда акцептант свершает какие-либо действия для выражения своего намерения «акцептовать», а не когда он только помышляет сделать это. Таким образом, молчание будет недостаточно, кроме того, акцепт не будет полным, пока должным образом не будет сообщен оференту. Представляется, что если акцепт совершается в интересах оферента, то он соответствующим образом может отказаться от него. Так акцепт может быть признан совершенным, хотя и не сообщенным оференту. Такое правило, возможно, при наличии выражаемого указания оферента на специальный способ акцепта, а так же при особом поведении акцептанта, из которого будет ясно о его намерении принять оферту.

Акцепт приобретает свою силу только после того, как становится известным оференту. Из этого правила есть исключение, например, когда акцепт дается посредством почты или телеграммы, он считается полученным, когда телеграмма сдана, а почта отправлена. Так оферент оказывается связанным, хотя фактически ответ им еще не получен.

Выводы

Договор - представляет собой наиболее оперативное и гибкое средство связи между производством и потреблением, изучения потребности и немедленного реагирования на них со стороны производства. Процесс заключения договоров предопределен самой природой соответствующей конструкции: если смысл договора состоит в соглашении, то тем самым его заключение предполагает выражение воли каждой из сторон и ее совпадение.

ГК РФ начинает регулирование договоров со стадии выражения стороной воли заключить договор, т.е. выступления с офертой. Все, что предшествует этой стадии, не порождает договорные отношения (разумеется, это не относится к действиям, направленным на заключение предварительного договора, которому придается самостоятельное значение). Сделанный вывод в равной мере относится к переписке сторон, к протоколу о намерении и ко всем другим актам, выражающим желание каждой из сторон или обеих вместе заключить договор при условии, если исходящие от сторон документы не подпадают под признаки оферты и (или) акцепта.

При этом договор может быть заключен посредством телефонной, факсимильной связи, а также с использованием цифровой электронной подписи. Но в определенных случаях договор может быть заключен только в письменной форме, например, при совершении сделки с объектом недвижимости. При этом данный договор требует обязательной государственной регистрации. При несоблюдении этих условий договор является ничтожным. Гражданские права и обязанности всегда приведены к определенному времени. Уже по этой причине значение имеет установление момента их возникновения. В случаях, когда речь идет о правах и обязанностях, важно определить момент, с которого договор начинает действовать. ГК РФ включил в свой состав на этот счет специальную норму: в соответствии со ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения; сторонам предоставляется право согласиться с тем, что условия договора распространяются на их отношения, возникшие до заключения договора.

В ст. 444 ГК РФ приоритет отдается месту заключения, указанному в договоре. И только при отсутствии в нем такого указания местом заключения договора признается место жительства (гражданина) или место нахождения (юридического лица) оферента. А предложение заключить договор, как и последующее согласие, может выражаться различными способами, что позволяет говорить о неисчерпаемости вариантов волеизъявления и как следствие - об открытом перечне способов заключения договора.

Правильно заключенный договор поможет избежать случаев мошенничества, недобросовестности со стороны контрагентов. И не смотря на все достижения техники, при помощи которых может заключаться договор, основными его стадиями являются направление оферты и получение акцепта.

договор свобода обязательство гражданский

Список литературы

1) Алексеев С.С., Аюшеева И.З., Васильев А.С. [и др.] Гражданское право: учебник: в 3 т. (под общ. ред. С.А. Степанова). 2011 г.

) Алексеев С.С., Гонгало Б.М. и др. Гражданское право - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: «Проспект», 2012 г.

) Алексеев С.С. Гражданское право - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: «Проспект», 2011 г.

) Богданов Е.В. Эриашвили Н.Д. ред. Договорное право. Электронный учебник. Издательство:ЮНИТИ-ДАНА. 2011 г.

) Витрянский В.В. Гражданское право В 4-х томах. Том 3 - Обязательственное право. Гриф МО РФ. Издательство: Волтерс Клувер. 2010 год.

) Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право Кн1: Общие положения - 3-е изд. Издательство: Статут. 2009 г.

) Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) = Code civil des Francais (Code Napoleon) / пер. с фр. В.Н. Захватаева, Москва-Берлин: Инфотропик Медиа, 2012.

) Гражданское уложение Германии = Deutsches Buergerliches Gesetzbuch mit Einfuehrungsgesetz: ввод. закон к Гражд. уложению; пер. с нем. / [В. Бергманн, введ., сост.]. - 3-е изд., перераб. и доп. - М: Wolters Kluwer Russia, 2008.

) Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Издательство: Юрайт. 2011 г.

) Иоффе О.С. Гражданское право Избранные труды - «Обязательственное право». Издательство: Статут, 2009 г.

) Кудинов О.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: краткий курс. Издательство: Дашков и Ко. 2012 г.

) Красавчиков О.А. Категории науки гражданского права Избранные труды В 2 томах Том 2. Издательство: Статут. 2005 г.

) Мейер Д.И. Русское гражданское право. Издательство: Книга по Требованию. 2012 г.

) Пятин С.Ю Гражданское и торговое право зарубежных стран. Издательство: Дашков и Ко. 2010 г.

) Суханов Е.А., Витрянский В.В. Гражданское право: В 4 томах, Том 3 - Обязательственное право: Учеб для студентов вузов обучающихся по направлению - 3-е изд перераб. Издательство: Волтерс Клувер. 2010 год.

) Суханов Е.А. Российское гражданское право Учебник В 2-х томах Том 2: Обязательственное право. Гриф УМО МО РФ. Издательство: Статут. 2011 год.

Заключение договора в обязательном порядке по действующему законодательству Введение Догов

Больше работ по теме: