Условия гражданско-правового договора

 

НОВЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Натальи Нестеровой

 

Юридический факультет

УСЛОВИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

И ПОРЯДОК ИХ СОГЛАСОВАНИЯ

Выпускная дипломная работа

студента V курса Лощенова Алексея Михайловича

Научный руководитель

кандидат юридических наук Ежова И.А.

МОСКВА, 2004 год

                                                ОГЛАВЛЕНИЕ:

I.Введение.                                                                                                                   4.

II.Условия гражданско-правового договора и порядок их

согласования.                                                                                                    6.

1. Понятие гражданско-правового договора.                                                         6.

2. Правовое регулирование гражданско-правового договора.                            8.

3. Роль и значение договора в организации рыночной экономики.                  14.

4. Свобода договоров и договорная дисциплина.                                       16.

5. Классификация договоров в гражданском праве:                                  20.

а) по времени возникновения правоотношения (консенсуальные,

реальные, формальные);                                                                                     20.

б) возмездные и безвозмездные;                                                                       21.

в) по основаниям заключения договора (свободные и обязательные);            23.

г) в зависимости от характера распределения прав и обязанностей

между сторонами договора (взаимные и односторонние);                              24.

д) основной и предварительный договор;                                                                  24.

е) публичный и договор присоединения;                                                          26.

ж) договоры в пользу их участников и в пользу третьих лиц;                         31.

з) организационные договоры.                                                                          34.

6. Развитие системы договоров: комплексные договоры.                                   36.

7. Содержание договоров:                                                                               38.

а) существенные условия договора (предмет, цена, срок и

существенные условия по требованию одной из сторон договора);                          38.

б) обычные условия договора;                                                                          47.

в) случайные условия договора;                                                                        49.

г) предписываемые и инициативные условия договора;                                   51.

д) отсылочные условия договора;                                                                     52.

е) судебная практика.                                                                                         54.

8. Согласование условий гражданско-правового договора:                      58.

а) переговоры;                                                                                                    58.

б) преддоговорной спор;                                                                                   61.

в) протокол разногласий.                                                                                   63.

9. Заключение гражданско-правового договора:                                        65.

а) оферта и акцепт;                                                                                              65.

б) предварительный договор.                                                                                      70.

III. Заключение.                                                                                                         71.

IV. Библиография.                                                                                           74.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

I. ВВЕДЕНИЕ.

          Переход Российской Федерации к рыночной экономике предполагает отказ от прежней системы административно-хозяйственных связей и понуждения предприятий к заключению договора. Так, на смену централизованному распределению материально-технических ресурсов, осуществляемому в административно-правовом порядке, пришла биржевая, оптовая и иные формы торговли, регулируемые нормами гражданского права. При этом устанавливаемые в административном порядке цены на производимую продукцию и товары народного потребления были заменены на договорные цены, определение которых осуществляется в гражданско-правовых формах. В настоящее время земля и ее недра, а также другие природные объекты втягиваются в гражданский оборот и становятся объектами гражданско-правовых сделок. Вместе с тем, многовековая практика правового регулирования показала, что  для нормального развития товарно-денежных отношений наиболее предпочтительным является использование договорных отношений, то есть, договора как инструмента регулирования взаимоотношений его участников. Так, в абсолютном большинстве случаев участники гражданского оборота добровольно принимают на себя обязательства, договариваясь друг с другом что-либо сделать, передать или воздержаться от какого-либо действия. Реальная жизнь показывает, что договор является одним из главнейших оснований возникновения обязательств. Стороны вступают в договорные отношения, принимая на себя обязанности под влиянием многочисленных факторов, обстоятельств, причин, целей.

          Возникает важная проблема: все ли эти обстоятельства принимаются правом во внимание, становятся ли такие факторы элементами договора. Однако в многочисленных жизненных ситуациях стороны вступают в договорные отношения, движимые желанием достижения ближайшей правовой цели (покупатель станет собственником дома), чтобы реализовать более отдаленную, но практически необходимую стороне цель, называемую мотивом (жить в доме). Мотив для каждого договора индивидуален, субъективен.

          Именно договор позволяет регулировать взаимоотношения между участниками гражданского и торгового оборота во всем их многообразии, поэтому значение договора как института гражданского права невозможно переоценить.

II.УСЛОВИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

И ПОРЯДОК ИХ СОГЛАСОВАНИЯ.

1.ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА.

          Гражданско-правовой договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений. Понятие договора отличается от более широкого понятия гражданско-правовой сделки: договор - это не всякая, а лишь такая сделка, которая совершается совпадающими волеизъявлениями двух или нескольких сторон (двух- или многосторонняя сделка). Вместе с тем, понятие договора не следует смешивать с понятием обязательства. Обязательства могут возникнуть не только из договоров, но и из односторонних сделок, неправомерных действий и так далее. Договорным же признается лишь такое обязательство, которое возникает на основе соглашения его участников. Соглашение, именуемое договором, признается, также, юридическим фактом, потому что оно влечет определенные гражданско-правовые последствия. Однако, договор - юридический факт особого рода. Он отличается не только от таких юридических фактов, как события (которые протекают независимо от воли людей), но и от всех иных, в том числе и от определенных видов юридических действий. Наиболее существенно различие между договором и гражданским правонарушением. Последнее, как известно, находится в противоречии с требованиями закона, тогда как первый - всегда действие правомерное. Нужно также учитывать, что термин “договор” не всегда употребляется в одном и том же значении этого слова. Под термином “договор” понимают гражданское правоотношение, возникшее из договора, и документ, в котором изложено содержание договора, заключенного в письменной форме. Гражданско-правовой договор должен отвечать основным принципам гражданско-правового регулирования, принципам равенства, автономии воли, имущественной ответственности и самостоятельности участников договорных отношений. Гражданско-правовые договоры, выражая согласованную волю сторон на достижение отвечающей действующему правопорядку цели, порождают, изменяют или прекращают, как правило, соответствующие имущественные правоотношения. Эти договоры - одно из важнейших оснований возникновения обязательств (договор купли-продажи; подряда; аренды и другое). Некоторые договоры, наряду с обязательственными, порождают также вещные правоотношения - правоотношения собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления (раздел II ГК РФ). В определенных случаях договоры служат основанием возникновения не только имущественных, но и личных неимущественных правоотношений (например, авторские договоры).¹   Следовательно,   договор   представляет  собой  важнейшее (помимо издания законодательных установлений) средство правового регулирования имущественных и соответствующих неимущественных отношений.

1.Ст.30-34 Закон РФ“Об авторском праве и смежных правах” (от 09.07.93 г).

2.ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА.

Если говорить о правовом регулировании договора в Гражданском кодексе Российской Федерации, то, на мой взгляд, правильным было бы утверждение о том, что практически все разделы и главы части первой Гражданского Кодекса РФ имеют прямое отношение к регулированию договора.

В первом разделе Гражданского Кодекса РФ содержатся главы о возникновении гражданских прав и обязанностей, одним из основных источников которых является договор. В договорные отношения могут вступать дееспособные физические лица, а в случаях, когда речь идет о договорах, опосредующих коммерческие отношения, граждане, имеющие статус предпринимателя, юридические лица. Следовательно, и соответствующие главы о гражданах и юридических лицах также имеют непосредственное отношение к регулированию договора. Предметом договора являются вещи, включая ценные бумаги, недвижимость, имущественные права и другие объекты гражданских прав. Стало быть, и эти положения участвуют в регулировании договора. Непосредственно регламентируют договорные отношения и нормы о сделках, представительства, доверенности, которые составляют необходимый инструментарий договорных отношений. Предприниматели и юридические лица, выступающие в имущественном обороте, как правило, являются собственниками или титульными владельцами имущества, которым они отвечают за невыполнение условий договора. Поэтому и нормы о праве собственности и других вещных правах, содержащиеся в разделе II ГК РФ, также относятся к числу положений Гражданского кодекса РФ, регулирующих договоры.

Важное значение для регулирования договоров имеют общие положения об обязательствах, включенные в раздел III ГК РФ. Тем не менее, в Гражданском Кодексе РФ выделен подраздел 2 раздела III (гл.27-29), специально посвященный общим положениям о договоре. В нем сосредоточены нормы, представляющие собой общие правила, направленные на регулирование всех гражданско-правовых договоров. Естественно, они носят обобщенный характер. Детальное же регулирование договорных отношений должно осуществляться применительно к отдельным видам договорных обязательств (купля-продажа, аренда, подряд, перевозка, страхование и тому подобное), которые являются предметом части второй ГК РФ. Однако, прежде всего, необходимо подчеркнуть, что по новому Гражданскому кодексу РФ в основе договора теперь лежит не чужая воля, навязанная сторонам плановым или иным административным актом, как это нередко имело место в прежние годы, а свободно выраженная воля самих сторон. В условиях действия принципа  свободы  договора  отнюдь  не  отрицается возможность законодательного регулирования договорных отношений сторон. Напротив, в рыночных условиях свобода от административного диктата предполагает наличие развитой и детальной системы правового регулирования. В настоящее время, помимо договора, который, конечно же, является основным средством регулирования отношений, складывающихся в сфере имущественного оборота, имеются еще как минимум три уровня регулирования договорных отношений (пп.4;5 ст.421 ГК РФ).

Во-первых, законодательство может включить в себя императивные нормы, определяющие условия некоторых договоров. Я полагаю, что существование императивных норм обусловлено необходимостью обеспечения защиты публичных интересов или интересов слабой стороны в гражданско-правовых отношениях, например, прав потребителей. Императивная норма - установленное государством правило, предписывающее субъектам права действовать только определенным в ней способом, а не каким либо иным.¹  Императивные нормы представляют и устанавливают обязательные для сторон правила, которые закреплены в законах и иных правовых актах, регулирующих

1.Тихомиров М.Ю. Договоры в хозяйственной практике.(1995 г.), стр.5.

гражданско-правовые отношения. Таким образом, условия договора должны соответствовать императивным нормам. В противном случае они будут признаны недействительными. Речь идет об обязательных для сторон правилах, которые являлись действующими на момент заключения договора. Однако, следует заметить, что, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в самом законе установлено, что его действие распространяется и на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п.2 ст.422 ГК РФ). Следовательно, в качестве общего правила должно быть воспринято положение о приоритете договора над законом, принятым после заключения договора. Исключение составляют лишь случаи, когда законодатель сознательно распространяет действие императивных норм на условия договоров, заключенных до вступления в силу соответствующего закона. На мой взгляд, приоритет договора над законом создает определенные гарантии для сторон, поскольку исключает возможность не зависящего от воли сторон изменения условий договора путем принятия нового закона, содержащего иные правила. Вместе с тем, потребности дальнейшего развития гражданского оборота могут натолкнуться на препятствия, которые заложены в условиях заключенных договоров. Для преодоления этих препятствий в пункте 2 статьи 422 Гражданского Кодекса РФ предусмотрена возможность изменения условий уже заключенных договоров путем введения обязательных для участников договора  правил, действующих с обратной силой. При этом следует обратить внимание  на  то, что  вновь  введенные правила только в том случае обязательны для участников ранее заключенных договоров, если обратная сила им придана законом. Иные правовые акты не могут действовать с обратной силой в отношении заключенных договоров.

Во-вторых, законодательство содержит и диспозитивные нормы правового регулирования договорных отношений. Диспозитивная норма - установленное государством правило, предоставляющее его адресатам возможность выбора наиболее целесообразного, с их точки зрения, варианта поведения (действий) в конкретной ситуации, в пределах, установленных законодательством.¹

          В отличие от императивной нормы, диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное. Стороны своим соглашением могут установить условие, отличное от предусмотренного в указанной норме, либо вообще исключить ее применение. И только при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Однако, может возникнуть вопрос о целесообразности подобного регулирования договорных отношений, так как стороны в договоре вправе своим соглашением определить детальным образом все основные условия договора и тем самым исключить действие любых диспозитивных норм. Кроме того, необходимость диспозитивного регулирования договорных отношений диктуется сложным федеративным устройством России.

          И, наконец, третий уровень регулирования договорных отношений представляет собой обычаи делового оборота, в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. В настоящее время сфера применения обычаев делового оборота в основном ограничена внешнеторговыми сделками. Однако, дальнейшее развитие рыночных отношений, безусловно, потребует целой системы обычаев делового оборота. На мой взгляд, первым шагом в этом направлении могло бы

служить применение к договорным отношениям в качестве обычаев делового оборота многочисленных примерных и типовых договоров о поставках отдельных видов продукции и товаров, перевозке грузов и другое При этом обычаи делового оборота могут применяться к договорным отношениям в

1.Тихомиров М.Ю. Договоры в хозяйственной практике, (1995 г.), стр.5

случаях, когда соответствующее условие договора не определено ни императивной нормой, ни соглашением сторон, ни диспозитивной нормой. Однако, на практике в большинстве случаев обычаи делового оборота применяются, поскольку соглашением сторон не установлено иное, то есть, по существу, как диспозитивные нормы. Если же говорить о случаях, представляющих собой изъятия из действия принципа свободы договора, когда допускается заключение договора путем понуждения одного из контрагентов, то необходимо еще раз подчеркнуть, что такие случаи могут быть предусмотрены только законом или добровольно принятым обязательством. В качестве примера здесь можно привести одно из положений постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации “О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о приватизации государственных и муниципальных предприятий”.¹ В пункте 14 названного постановления указано, что оформление сделок приватизации независимо от способа приватизации осуществляется путем заключения договора купли-продажи между продавцом и покупателем государственного (муниципального) предприятия. Вместе с тем следует учитывать, что действующее законодательство не предусматривает возможности понуждения к заключению договора купли-продажи приватизированного имущества лица, признанного покупателем государственного или муниципального имущества.² Кроме этого, первостепенное значение имеет воспроизведенное в Гражданском Кодексе РФ  конституционное  установление,  согласно которому в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств на всей территории страны, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности  (пункт 1 ст.8  “Конституции  Российской

1.От 2 декабря 1993 года № 32.

2.“Вестник ВАС РФ” № 2 за 1994 год.

Федерации”). В виде исключения Гражданский Кодекс РФ допускает ограничения в перемещении товаров и услуг, которые могут вводиться только при условии, что это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ст.1; ст.129 ГК РФ).

3. РОЛЬ И ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА В ОРГАНИЗАЦИИ

РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКИ.

          При переходе российского общества к рыночной экономике неуклонно усиливается значение договора, а также его роль в формировании и развитии рыночной экономики. В условиях рынка производство и обмен приводятся в движение не распорядительными актами органов управления, а личной заинтересованностью и инициативой людей. Договор позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать производственную кооперацию,  устанавливать связи по обмену товарами и услугами,  осуществлять  разнообразную  предпринимательскую  деятельность.  При этом  добровольное  установление договорных отношений создает условия для эквивалентного обмена, обеспечения экономической оправданности и рациональности действий субъектов, сокращения затрат. В связи с этим производители начинают непосредственно ориентироваться на удовлетворение запросов потребителей, оперативно учитывать изменения покупательского спроса. Таким образом, создаются условия для конкуренции, соревновательности с целью достижения более высоких результатов. Именно договорно-правовая форма отношений способна обеспечить необходимый баланс между спросом и предложением, насытить рынок теми товарами, в которых нуждается потребитель. Договор позволяет участникам экономического оборота отчуждать излишние или ненужные им материальные ценности, получая взамен их соответствующий денежный эквивалент или необходимые материальные блага в натуральной форме, а также, по своему усмотрению, расходовать полученные в виде доходов или в виде заработной платы денежные средства. Кроме того, с помощью договора совершенствуется и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договор позволяет доставить произведенный продукт тому, кто в ней нуждается. Наконец, договор предоставляет возможность потреблять существующие в обществе материальные ценности не только их собственниками (обладателями иных вещных прав), но и другими участниками экономического оборота, испытывающими потребности в данных материальных ценностях. Эти и многие другие качества договора с неизбежностью обусловливают усиление его роли и расширение сферы применения по мере перехода к рыночной экономике. На мой взгляд, договор представляет собой одно из самых уникальных правовых средств, в рамках которого интерес каждой стороны, в принципе, может быть удовлетворен лишь посредством удовлетворения интереса другой стороны. Это и порождает общий интерес сторон в заключении договора и его надлежащем исполнении.

          Поэтому, именно договор, основанный на взаимной заинтересованности сторон, способен обеспечить такую организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которых невозможно добиться с помощью самых жестких административно-правовых средств.

4. СВОБОДА ДОГОВОРОВ И ДОГОВОРНАЯ ДИСЦИПЛИНА.

          Если говорить о свободе договора, то необходимо подчеркнуть, что свобода договора возведена в ранг принципов гражданского законодательства РФ (ст.1 ГК РФ). Также важно отметить, что Гражданский Кодекс РФ не только провозглашает принцип свободы договора, но и закрепляет и раскрывает его в конкретных нормах о договорах. На мой взгляд, свобода договора лежит в основе всего договорного права. В частности, принцип свободы договора нашел свое отражение в следующих основных положениях.

          Во-первых, свобода договора предполагает, что субъекты гражданского права свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор. Установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность одной из сторон заключить договор прямо предусмотрена законом, либо добровольно принятым обязательством (п.1 ст.421 ГК РФ). В настоящее время случаи, когда обязанность заключить договор установлена законом, не так многочисленны. Как правило, это имеет место тогда, когда заключение такого рода договоров соответствует интересам как всего общества в целом, так и лица, обязанного заключить такой договор. Например, в соответствии с пунктом 1 статьи 343 Гражданского Кодекса РФ залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, страховать за счет залогодателя заложенное имущество.

          Во-вторых, свобода договора предусматривает свободу выбора партнера (контрагента) при заключении договора. Так, в приведенном примере, когда залогодатель или залогодержатель в силу закона обязан заключить договор страхования заложенного имущества, за ним сохраняется свобода выбора страховщика, с которым будет заключен договор страхования. На мой взгляд, свобода выбора контрагента имеет большое значение в гражданском обороте, так как дает возможность найти из большого числа контрагентов наиболее подходящего партнера (контрагента) для заключения договора без какого-либо внешнего воздействия.

          В-третьих, свобода договора предполагает свободу в выборе вида договора. В соответствии с (п.2 ст.421 ГК РФ) стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Следовательно, стороны вольны в выборе конкретного вида договора, которым они желали бы опосредовать свои отношения. Причем, предметом их выбора может быть и договор, который не нашел отражения в законодательстве; главное, чтобы он этому законодательству не противоречил.

          Также стороны вправе заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами; такой договор называют “смешанный” (п.3 ст.421 ГК РФ). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Например, к отношениям сторон по смешанному договору суд применил правила о договорах хранения и правила о договорах имущественного найма, так как по этому договору одна сторона оставила другой стороне на хранение пианино, разрешив им пользоваться в качестве платы за хранение. На мой взгляд, применение смешанного договора в гражданском обороте создает правовую базу для оптимального решения сложных вопросов, нередко возникающих в практике при заключении и исполнении договоров сотрудничества, договоров о совместной деятельности и некоторых других.

          В-четвертых, свобода договора предполагает свободу усмотрения сторон при определении условий договора. В соответствии с (п.4 ст.421 ГК РФ) условия договора определяются и формируются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (императивная норма). Однако, в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. А при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Так, в соответствии с (п.2 ст.616 ГК РФ) установлено, что арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды (диспозитивная норма). Следовательно, если для отдельных видов аренды законом не установлено иное, то стороны, при заключении договора аренды, могут прийти к соглашению о том, что текущий ремонт будет производить за свой счет арендодатель, а не арендатор, как это предусмотрено пунктом 2 статьи 616 Гражданского Кодекса РФ.  На мой взгляд, свобода усмотрения сторон при определении условий договора имеет особое значение, так как позволяет сторонам гражданско-правового договора самостоятельно определять содержание договора, который необходим для осуществления конкретной деятельности сторон.

          Свобода в заключении договоров и определении их содержания неразрывно сочетается с обязанностью исполнения принятых условий. Договор предусматривает права и юридические обязанности его участников. Поэтому несоблюдение условий договора представляет собой правонарушение. Вместе с тем, такие ненадлежащие действия не могут квалифицироваться как нарушение законности, поскольку договорные права и обязанности вырабатываются самими контрагентами, а не устанавливаются законом. Однако, если участник обязательства отступает от требований закона, его действия могут оцениваться как нарушение законности. Вместе с тем, обеспечение точного и своевременного исполнения договорных обязательств является задачей общегосударственного значения. В укреплении договорной дисциплины заложены огромные резервы повышения эффективности экономики. По причине несоблюдения обязательств в неполной мере используются имеющийся производственный потенциал и так далее.

5. КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ.

          Применяемые в гражданском обществе договоры характеризуются большим разнообразием. Вследствие этого возникает и необходимость классифицировать договоры, выделить их в группы по определенным признакам. Широкое распространение договоров в гражданском обороте обусловило включение в Гражданский Кодекс РФ множество относящихся к ним норм, а классификация договоров облегчает применение определенных норм именно к тому или иному типу договора. Кроме того, она дает возможность выявить черты сходства и различия правового регулирования тех или иных общественных отношений, способствует дальнейшему совершенствованию и систематизации законодательства, служит цели лучшего изучения договоров. Разграничение договоров может проводиться по различным основаниям. В основе деления могут лежать самые различные критерии, избираемые в зависимости от преследуемых целей. Деление договоров на отдельные виды имеет важное практическое значение. Оно позволяет участникам гражданского оборота достаточно легко выявлять и использовать в своей деятельности наиболее существенные свойства договоров, прибегать на практике к такому договору, который в наибольшей мере способствует их потребностям.

          а). По времени возникновения правоотношения (консенсуальные, реальные, формальные).

          По времени возникновения правоотношения договоры подразделяются следующим образом. В тех случаях, когда для заключения договора достаточно только соглашения сторон по всем существенным условиям (ст.432 ГК РФ), то договор является консенсуальным. Таких договоров большинство (купля-продажа, аренда, подряд и другое).

          Значительно реже договоры признаются заключенными в момент совершения действия по передаче предмета договора, происходящего на основании достигнутого соглашения. Подобные договоры называются реальными – договоры с фактической передачей имущества. Например договор перевозки груза на основании статьи 785 Гражданского Кодекса РФ считается заключенным с момента передачи отправителем перевозчику груза и выдачи отправителю транспортной накладной; также договор займа (ст.807 ГК РФ) называется реальным.

          Некоторые договоры признаются совершенными со времени облечения их в определенную форму (формальные). В одних случаях закон требует соблюдения простой письменной или нотариальной формы (ст.ст. 162, 163 ГК РФ). В других договор считается заключенным с момента придания ему сторонами условленной формы (ст.162 ГК РФ), хотя бы по закону для данного типа договоров эта форма и не требовалась. Так, в предусмотренных законом случаях, сделки с землей и недвижимым имуществом, а также с движимым имуществом определенных видов, подлежат государственной регистрации (ст. 164 ГК РФ).

          б). Возмездные и безвозмездные.

          В теории гражданского права принято подразделять договоры на возмездные и безвозмездные. Так, в условиях перехода к рынку, подавляющее большинство договоров являются возмездными. Возмездность договора означает, что имущественному предоставлению со стороны контрагента, исполняющего свою обязанность, с необходимостью соответствует встречное имущественное предоставление другого контрагента (ст. 423 ГК РФ). Наиболее типичным случаем такого предоставления является плата в виде определенного денежного возмещения. Так, по договору аренды, арендатор обязуется своевременно вносить арендную плату за предоставленное арендодателем во владение и пользование имущество. При предоставлении каждой стороной равноценного имущества (например, по договору мены) возмездность приобретает характер эквивалентности.

          Если заключается безвозмездный договор, то одна сторона обязуется совершить или совершает какое-либо действие в пользу другой, не получая от нее денежного вознаграждения или иного встречного предоставления (в частности, по договорам дарения или безвозмездного пользования имуществом). Безвозмездные договоры ни в какой степени не противоречат сущности складывающихся в обществе экономических отношений. Согласно статьи 39 Конституции Российской Федерации в стране поощряется благотворительность. В развитие данного установления 07 июля 1995 года был Принят Федеральный закон “О благотворительной деятельности и благотворительных организациях”. Важное социальное значение придается деятельности таких некоммерческих организаций, как благотворительные, культурные, образовательные и иные фонды (ст.118 ГК РФ).

          Однако, необходимо отметить, что некоторые договоры по закону могут быть как безвозмездными, так и возмездными (заем, поручение, хранение). Поэтому Гражданский Кодекс РФ предусматривает, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, а также из существа или содержания договора не следует иное. По легальному определению договора займа (ст.807 ГК РФ) он предполагается беспроцентным согласно пункта 3 статьи 809 ГК РФ, а поэтому – является безвозмездным. Договор поручения, согласно Гражданского Кодекса РФ, является безвозмездным, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или договором (п.1. ст. 972 ГК РФ).

          Деление договоров на возмездные и безвозмездные, на мой взгляд, имеет немаловажное практическое значение, в частности, при решении вопроса об имущественной ответственности сторон. В некоторых случаях ответственность лица, не извлекшего из договора материальной выгоды, менее строгая, чем стороны, заключающей договор в своем интересе. Так, хранитель, если хранение осуществляется безвозмездно, обязан заботиться о принятой на хранение вещи не менее, чем он заботился бы о своих вещах (п.3 ст.891 ГК РФ).

в). По основаниям заключения договора (свободные и обязательные).     Гражданско-правовые договоры, также, могут делиться по основаниям заключения договора на свободные и обязательные.           Свободные - это такие договоры, заключение которых всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение же обязательных договоров, как это следует из самого названия, является обязательным для одной или обеих сторон.

          Большинство договоров носит свободный характер. Они заключаются по желанию обеих сторон, что вполне соответствует потребностям развития рыночной экономики. Тем не менее, в условиях экономического развития общества встречаются и обязательные договоры.

          Обязанность заключения договора может вытекать из самого нормативного акта. Например, в силу прямого указания закона, согласно  пункта 1 статьи 935 ГК РФ обязательное заключение договора страхования. Или  согласно обз.3 п.2 ст.846 ГК РФ при необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета, клиент вправе предъявить ему требования о понуждении заключить договор банковского счета, предусмотренные п.4. ст.445 ГК РФ.

          Юридическая обязанность заключить договор может вытекать и из административного акта. Так, выдача местной администрацией ордера на жилое помещение обязывает жилищно-эксплуатационную организацию заключить договор жилищного найма с тем гражданином, которому выдан ордер.

          Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры. В соответствии со статьей 426 Гражданского Кодекса РФ публичный договор характеризуется соответствующими признаками. При отсутствии хотя бы одного признака договор не является публичным и рассматривается как свободный договор. Так, если предприятие розничной торговли заключает с гражданином договор купли-продажи бытовых товаров, которыми торгует это предприятие, то данный договор является публичным; если же это предприятие заключает договор купли-продажи торгового оборудования с другим предприятием, то это - свободный договор.

          г). В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между сторонами договора (взаимные и односторонние).

          В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками все договоры делятся на взаимные и односторонние.                                Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой - только обязанности (договор займа). Во взаимных договорах каждая из сторон приобретает права и, одновременно, несет обязанности по отношению к другой стороне. Большинство договоров носит взаимный характер. Так, по договору купли-продажи продавец приобретает право требовать от покупателя уплаты денег за проданную вещь и , одновременно, обязан передать эту вещь покупателю. Покупатель, в свою очередь, приобретает право требовать передачи ему проданной вещи и, одновременно, обязан заплатить продавцу покупную цену.

          Вместе с тем встречаются и односторонние договоры. Однако, односторонние договоры необходимо отличать от односторонних сделок. Последние не относятся к договорам, так как для их совершения не требуется соглашения сторон, а достаточно волеизъявления одной из сторон.

          д). Основной и предварительный договор.

                Гражданско-правовые договоры различаются в зависимости от их юридической направленности. Так, основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ, передачей имущества, выполнением работ, оказанием услуг и тому подобное.

          Предварительный договор - это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем. В настоящее время заключение предварительных договоров регламентируется ст. 429 ГК РФ. В соответствии с указанной статьей, по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ, или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а, если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

          Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Также, в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Если в указанные выше сроки основной договор не будет заключен, и ни одна из сторон не сделает другой стороне предложение заключить такой договор (оферта), предварительный договор прекращает свое действие. Во всех случаях срок заключения основного договора остается существенным условием предварительного договора: либо этот срок устанавливается сторонами, либо он признается равным одному году с момента заключения предварительного договора.

          Кроме того, необоснованное уклонение одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора может повлечь для нее, по требованию другой стороны, решение суда о понуждении заключить договор. Вместе с тем, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна, также, возместить другой стороне причиненные этим убытки (п.4 ст.445 ГК РФ). На мой взгляд, предварительный договор порождает для сторон обязательство заключить договор в будущем или дополнительно согласовать некоторые его условия (количество, цену и другое). Такие договоры нередко используются во внешней торговле.

          Однако, предварительный договор необходимо отличать от соглашений о намерениях, имеющих место на практике. Так, в соглашениях о намерениях лишь фиксируется желание сторон вступить в будущем в договорные отношения. Хотя, само соглашение о намерениях не порождает каких-либо прав и обязанностей у сторон, если в нем не установлено иное. Поэтому, отказ одного из участников соглашения о намерениях заключить предусмотренный таким соглашением договор не влечет для него каких-либо правовых последствий.

          е). Публичный и договор присоединения.

          В Гражданском кодексе содержатся отдельные типы гражданско-правовых договоров. Так, в статье 426 Гражданского Кодекса РФ закреплено следующее определение публичного договора: “Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля; перевозка транспортом общего пользования; услуги связи; энергоснабжение; медицинское, гостиничное обслуживание и тому подобное)”. Таким образом, из определения можно сделать вывод, что конкретный гражданско-правовой договор должен иметь в качестве одного из субъектов договора коммерческую организацию: унитарное государственное или муниципальное предприятие, хозяйственное общество или товарищество либо производственный кооператив, чтобы его можно было отнести к разряду публичных договоров. Что касается контрагента такой организации, то им может оказаться любое физическое или юридическое лицо, которое в данной договорной связи является, как правило, потребителем товаров, работ, услуг, производимых и осуществляемых коммерческой организацией. Однако, далеко не все коммерческие организации могут быть признаны потенциальными субъектами публичного договора. Важное значение имеет характер деятельности организации. Хорошим ориентиром в определении таких видов деятельности является примерный перечень, содержащийся в (п.1 ст.426 ГК РФ), а также, их объединяет одна общая черта: коммерческие организации должны вступать в договорные отношения с любыми физическими и юридическими лицами, которые к ним обращаются. Заключая публичный договор, коммерческая организация, по общему правилу, не вправе признавать чьего-либо преимущества перед кем-нибудь. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом и иными правовыми актами (к примеру, применительно к ветеранам войны, инвалидам и некоторым другим категориям потребителей). Вместе с тем, для коммерческой организации исключается действие принципа свободы договора: она не вправе по своему усмотрению ни выбирать партнера, ни решать вопрос о заключении договора. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю товары, услуги и выполнить работы не допускается. В противном случае необоснованное уклонение от заключения договора повлечет негативные последствия для коммерческой организации. В случае необоснованного уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора, такой договор может быть заключен в принудительном порядке по решению суда. Более того, потребитель вправе потребовать и взыскания убытков, вызванных уклонением от заключения договора.                                   Кроме того, условия публичного договора (в том числе о цене на товары, работы, услуги) должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей, кроме тех случаев, когда законами или иными правовыми актами предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (ветеранам, инвалидам).

          И еще одна особенность публичного договора, которая относится к специфике его правового регулирования. Согласно  пункта 4 статьи 426 Гражданского Кодекса РФ, в случаях предусмотренных законом, Правительству Российской Федерации предоставлено право издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и тому подобное). Таким образом, императивные правовые нормы, определяющие условия публичного договора, могут быть установлены не только федеральным законом, как это имеет место в большинстве случаев, но и постановлениями правительства. Данное положение в полной мере учитывает специфику отношений, опосредуемых публичными договорами: как правило, это отношения определенных коммерческих организаций с массовым потребителем. Именно необходимость обеспечения защиты прав и законных интересов потребителей требует оперативного и гибкого регулирования условий публичных договоров. Так, один из способов формулирования сторонами условий договора, значительно облегчающих его оформление, заключается в отсылке к условиям различных примерных договоров (ст.427 ГК РФ). Для этого достаточно, чтобы примерные условия договоров были разработаны применительно к конкретным видам договоров (например, договор купли-продажи нежилых помещений), а главное, чтобы эти примерные условия были опубликованы в печати, то есть, были бы общеизвестны и определимы.

          Кроме того, необходимо отметить, что споры, связанные с заключением публичных договоров, а также разногласия сторон по отдельным условиям таких договоров должны разрешаться в судебном порядке независимо от того, имеется ли согласие на то обеих сторон.

          Так же, как и публичный договор, отдельным типом гражданско-правового договора является договор присоединения (ст.428 ГК РФ). Это понятие объединяет в единый тип те договоры, которые были заключены путем присоединения одной из сторон к условиям договора, определенным другой стороной в формулярах или иных стандартных формах. Таким образом, можно сказать, что критерием выделения из всех гражданско-правовых договоров у договора присоединения является не характер деятельности одной из сторон (публичный договор), а способ заключения договора. Так, для того, чтобы гражданско-правовой договор был квалифицирован как договор присоединения, нужно условия договора определить одной из сторон в формулярах или стандартных формах, но без использования растиражированных образцов текста договоров. Иначе вторая сторона вправе заявить о разногласиях по отдельным пунктам или по всему тексту договора в целом и, в конечном итоге, условия договора будут определяться в обычном порядке, то есть - по соглашению сторон. Следовательно, договор не будет называться договором присоединения.

          Вместе с тем, согласно пункта 1 статьи 428 Гражданского Кодекса РФ, условия договора, определенные в соответствующем формуляре или содержащиеся в стандартной форме, могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к этим условиям. На мой взгляд, это требование исключает возможность для сторон в договоре присоединения формулировать условия, отличные от выраженных в стандартной форме или формуляре, по их соглашению, а для присоединившейся стороны - возможность заявлять при заключении договора о разногласиях по его отдельным условиям. Таким образом, у присоединяющейся к предложенному договору стороны есть только возможность присоединиться к договору в целом или не присоединяться у нему. Это ограничивает ее права, но значительно облегчает процесс заключения договора и оформления договорных отношений.

          Договоры путем присоединения имеют большое распространение в самых различных областях народного хозяйства. К ним, в частности, относятся соглашения на пользование электрической и тепловой энергией, газом и тому подобными услугами коммунальных предприятий, соглашения с транспортными организациями. При этом правовое регулирование договора присоединения предполагается жестким законодательным регулированием соответствующих договоров, когда условия, содержащиеся в формулярах или стандартных формах, непосредственно вытекают из императивных норм. Например, железнодорожная или товарно-транспортная накладная, коносамент. Договоры с заранее разработанными условиями неизбежны в тех сферах хозяйства, где заключается множество однотипных, стандартных сделок. Так, можно предположить, что договор присоединения - это универсальный род договора, одним из участников которого является коммерческая организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность, то есть сторона, производящая и продающая продукцию, работу или услуги с определенным риском для себя.

          Содержание договора присоединения определяется профессиональным коммерсантом, а другая сторона зачастую не только не в состоянии обсуждать договорные условия, но и не имеет выбора: присоединяться или нет к такого рода договору. В сфере предпринимательства договоры присоединения могут получить широкое распространение в отношениях с участием банков, энергоснабжающих организаций и другое.

          Однако, необходимо подчеркнуть, что юридические последствия определения договора как договора присоединения заключаются в наделении присоединившейся стороны правом требовать расторжения или изменения договора по особым основаниям, которые не признаются таковыми в отношении иных гражданско-правовых договоров (ст.450 ГК РФ). Это может иметь место, если договор присоединения, хотя и не противоречит закону или иным правовым актам, но, тем не менее, лишает сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п.2 ст.428 ГК РФ). При наличии перечисленных обстоятельств требование о расторжении или изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п.3 ст.428 ГК РФ). В качестве присоединившейся стороны могут выступать не только граждане - потребители, но и иные участники гражданского оборота. Соответственно устанавливаются и различные правила на случай, если “присоединившаяся к договору сторона” потребует, на основе указаний закона, расторжения или изменения договора. Гражданин - потребитель обладает таким правом, когда, исходя из своих положительных интересов и имея возможность участвовать в определении этих условий, он их не принял бы. В этой связи, а также с учетом перечисленных в пункте 2 статьи 400 Гражданского Кодекса РФ обстоятельств, соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения признается ничтожным.

          ж). Договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьих лиц.

          Договоры, также, могут разграничиваться в зависимости от того, в чьих интересах должны совершаться предусматриваемые сторонами действия. По данному критерию различаются договоры в пользу его участников и договоры в пользу третьего лица. Как правило, договоры заключаются в пользу их участников, и право требовать исполнения таких договоров принадлежит только их участникам. Вместе с тем, встречаются и договоры в пользу лиц, которые не принимали участия в их заключении, то есть, договоры в пользу третьих лиц.

          В соответствии, со статьей 430 Гражданского Кодекса РФ договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Вместе с тем, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору, стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица (п.2 ст.430 ГК РФ). Я полагаю, что указанное правило введено в целях защиты интересов третьего лица, которое в своей хозяйственной деятельности может рассчитывать на использование того права, которое он получит по договору, заключенному в его пользу. Поскольку изменение или расторжение договора, заключенного в пользу третьего лица, может поставить в затруднительное положение третье лицо, решившее воспользоваться предоставленным ему правом, действующее законодательство перекрывает возможность прекращения или изменения содержания этого права после того, как третье лицо выразило должнику свое намерение воспользоваться этим правом. Однако, должник вправе выдвигать против требования третьего лица все вытекающие из договора возражения, обусловленные, в частности, невозможностью исполнения, за которую должник не отвечает, так и вытекающие из условий договора, например, при несоблюдении его предписаний.

          Среди соглашений в пользу третьего лица, предусмотренных законом, чаще других встречаются договор перевозки груза (багажа), договор страхования, договор между вкладчиком и банком, кредитные отношения с участием граждан. Согласно ст.929 ГК РФ, по договору имущественного страхования страховщик обязуется за обусловленную договором плату при наступлении предусмотренного в договоре события возместить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен договор, причиненные вследствие этого события убытки полностью или частично в пределах определенной договором суммы.

          Также, третье лицо не лишено возможности отказаться от осуществления права, предоставленного ему по данному договору. Когда третье лицо отказывается от своего права, то происходит трансформация договора в обыкновенный договор, уже без осложнений, предусмотренных законом (п. 2 ст. 430 ГК РФ).

          Кроме того, следует отличать договоры в пользу третьего лица от договоров об исполнении третьему лицу. Последние не предоставляют третьему лицу права самостоятельного требования к должнику (чаще всего, при купле-продаже).

          Таким образом, можно сказать, что договор в пользу третьего лица есть соглашение о предоставлении непосредственного и самостоятельного права лицу, не участвующему ни прямо (в качестве контрагента), ни косвенно (через представителя) в заключении договора. На мой взгляд, договор в пользу третьего лица - это не просто разновидность договора, а органическое образование относительно самостоятельного характера, сформированное внутри института. Его относительная самостоятельность проявляется в том, что его представляет собой определенный комплекс норм внутри правового института, воздействующий на определенный участок общественных отношений. Иными словами, договор в пользу третьего лица - субинститут правового института договоров. Договор в пользу третьего лица, как основание возникновения гражданско-правовых отношений, то есть, как юридический факт, имеет важнейшие элементы, такие как: субъектный состав, содержание, форма. Так, по мнению О.А.Красавчикова, полагающего, что в субъектный состав включаются лица, не только “принимающие участие в заключении договора, но и (или) в его реализации”. Однако, содержание договора не совпадает с содержанием договорного правоотношения, хотя последнее и определяется первым. Поэтому может не совпадать субъектный состав договора и субъектный состав договорного обязательства. Так, в данном договоре третье лицо не является субъектом соглашения, стороной договора. Однако, приобретая право требования, третье лицо становится субъектом договорного правоотношения. Поэтому нельзя согласиться с авторами (А.И.Масляев; Э.Я.Лаасик), считающими, что субъектный состав договора в пользу третьего лица представлен тремя сторонами.

          Если говорить о содержании договора, которое составляют его условия, то применяются особые требования к содержанию договора в пользу третьего лица, независимо от типа и вида договора (страхование, кредитные отношения с участием граждан и так далее). Так, к существенным условиям данного договора относятся: условие о предоставлении права третьему лицу требовать исполнения договора в его пользу; условие, устанавливающее предмет исполнения в пользу третьего лица; условие, конкретизирующее третье лицо. Такие существенные условия договора в пользу третьего лица относятся ко всем договорам независимо от их вида.

          Условие о предоставлении права третьему лицу требовать исполнение договора от должника является центральным среди всех существенных условий, ибо без предоставления данного права не может быть и договора в пользу третьего лица.

          з). Организационные договоры.

          Договоры, направленные на создание хозяйственных товариществ и обществ (исчерпывающий перечень которых закреплен в статьях 66-106 Гражданского Кодекса РФ), также попадают под действие подраздела “Общие положения о договоре”. Об этом свидетельствует, в частности, правило пункта 4 статьи 420 Гражданского Кодекса РФ к соглашениям, заключаемым более чем двумя сторонами, что обычно и происходит при возникновении товариществ и обществ. Однако, заключение учредительных договоров, в силу их специфики, не происходит путем направления одному или нескольким лицам оферты и получения акцепта. В то же время, в главе “Заключение договора” не получило отражения требование статьи 52 ГК РФ и других статей Гражданского Кодекса РФ о необходимости оформления учредительного договора, хотя наименование статьи 445 ГК РФ “Заключение договора в обязательном порядке” дает для этого определенные основания.

          Наряду с учредительными договорами не порождают обязательств исключительно имущественного характера и так называемые организационные договоры, обычно заключаемые при длительных хозяйственных связях. В части второй Гражданского Кодекса РФ подобного вида соглашения представлены в ст.798 ГК РФ “Договоры об организации перевозок”. Практике известны договоры на организацию поставок материальных ресурсов по заказам постоянных потребителей, которые определяют порядок и сроки представления и исполнения заказов. Конкретные обязанности поставщика и покупателя возникают в таких случаях при оформлении заказов. На мой взгляд, организационные договоры, в известном смысле, попадают под понятие предварительного договора, получившего в статье 429 Гражданского Кодекса РФ довольно развернутую регламентацию. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных данным договором. Предварительному договору однократного действия корреспондирует основной договор, что не имеет места при заключении организационных договоров, носящих долговременный характер. Поскольку организационные договоры в части первой Гражданского Кодекса РФ не представлены, допустимо применение к ним норм гражданского законодательства, регулирующих сходные отношения (аналогия закона - ст.6 ГК РФ), а именно статья 429 Гражданского Кодекса РФ.

6. РАЗВИТИЕ СИСТЕМЫ ДОГОВОРОВ: КОМПЛЕКСНЫЕ ДОГОВОРЫ.

          Сложившаяся в прежние годы система договорных видов в настоящее время претерпевает существенные изменения под влиянием потребностей развития рыночной экономики. Отпадение плановых оснований заключения договоров устранило существовавшую прежде грань между договорами, заключенными организациями и отдельными гражданами. Так, договоры поставки, перевозки грузов и пассажиров, подряда на капитальное строительство, были только для организаций; сейчас могут заключаться гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

          Кроме того, появляются новые разновидности договоров, которые раньше на практике не встречались. Например, в последние годы законодательством разрешена аренда предприятий как целостных хозяйственных комплексов. Получают распространение договоры факторинга, регулирующие возмездную переуступку кредитором другому лицу своего права требования к должнику по неисполненному обязательству.

          Развитие предпринимательства, множественность возникающих при этом задач ведут к широкому использованию комплексных договоров, соединяющих несколько различных договорных подвидов. Например, успешно зарекомендовавшие себя в мировой практике договоры лизинга. На основании этих договоров специализированные организации берут в аренду на определенный срок действующие предприятия с обязанностью без остановки производства осуществить его техническое перевооружение, замену оборудования на более современное. Одновременно наниматель принимает на себя обязанность реализации заменяемых машин и оборудования, а также сбыт продукции. После реконструкции предприятие возвращается собственнику.

          Также распространенный характер приняло оказание услуг по изучению рынка и рекламированию товаров маркетинговыми организациями. Отношения по таким операциям регулируются договорами, носящими комплексный характер. На мой взгляд, проявление хозяйствующими субъектами активности, деловой инициативы и далее будет вести к расширению практики комплексного использования различных договоров, появлению новых их разновидностей.

7. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА

          Содержанием договора называют совокупность его условий, сформулированных сторонами, или вытекающих из закона, на котором заключение договора основано. Однако, встречаются иногда попытки определить содержание договора, указывая как на его условия, так и на вытекающие из договора права и обязанности, но они ошибочны, и объясняется это смешением договора как юридического факта с самим договорным обязательством.

          Так, вопрос об условиях договора имеет самостоятельное, причем, более общее, значение. Суть его в том, что совокупность условий образует содержание договора как юридического факта. Таким образом, содержанием договора называют совокупность его условий, определяющих состав подлежащих совершению сторонами действий, требования к порядку и срокам их выполнения. Согласно статьи 421 Гражданского Кодекса РФ условия договора формируются по усмотрению сторон. Исключения составляют случаи, когда содержание конкретного условия предписано законом или иными правовыми актами. На практике условия договора обычно излагаются в виде отдельных пунктов. В письменно оформляемых договорах с большим числом пунктов могут выделяться разделы или части, а сами пункты - подразделяться на отдельные подпункты. По своему юридическому значению все условия делятся на три основные группы: существенные, обычные, случайные.

          а). Существенные условия договора (предмет; цена; срок и существенные условия по требованию одной из сторон договора).

          Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора, а также без согласования которых договор не приобретает юридическую силу, то есть, не считается заключенным. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, ассортимент поставляемой продукции является существенным условием для договора поставки и не относится к числу существенных условий договора перевозки груза. Однако, законодательством установлены ориентиры по поводу, относится ли данное условие договора к числу существенных. Согласно статьи 432 Гражданского Кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Эта статья классифицирует существенные условия договора по группам (п.1 ст.432 ГК РФ).

          Во-первых, существенными являются условия о предмете договора. Они характеризуют передаваемое имущество, подлежащие выполнению работы, оказываемые услуги либо необходимый результат действий. Достижение определенности по указанным вопросам служит предпосылкой для урегулирования других аспектов взаимоотношений сторон, выработки остальных условий договора. Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор. Так, нельзя заключить договор купли-продажи, если между покупателем и продавцом не достигнуто соглашение о том, какие предметы будут проданы в соответствии с данным договором. Невозможно заключить договор поручения, если между сторонами не достигнуто соглашение о том, какие юридические действия поверенный должен совершить от имени доверителя и так далее.

          Во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 339 Гражданского Кодекса РФ, в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Также должно быть указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

          В-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. Существенными условиями (необходимыми) для конкретного договора считаются те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор о совместной деятельности немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать. Также договор страхования невозможен без определения страхового случая. Однако, если же норма права лишь допускает включение в договор конкретных условий, но не ставит в зависимость от этих условий его действительность, то такие условия не признаются существенными. Отсутствие  в договоре поставки условия о неустойке, взыскиваемой на основании закона или договора за недопоставку или просрочку поставки, не лишает договор силы.

          В-четвертых, существенными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Так, по желанию одной из сторон в договоре существенным становится такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом, и которое не выражает природу этого договора. Например, требования, которые предъявляются к упаковке продаваемой вещи, не отнесены к числу существенных условий договора купли-продажи действующим законодательством и не выражают природу данного товара. Однако, для покупателя, приобретающего вещь в качестве подарка, упаковка может быть существенным обстоятельством. Поэтому, если покупатель потребует согласовать условие об упаковке приобретаемого товара, то оно становится существенным условием договора купли-продажи, без которого данный договор купли-продажи не может быть заключен. Такое значение требований контрагентов относительно договоренности по какому-то из пунктов договора служит проявлением общего принципа добровольности заключения договоров, учета его участниками интересов друг друга.

          Кроме того, к существенным условиям, особенно возмездного, договора следует отнести пункт договора о цене. Так, купля-продажа по своей сущности - возмездный договор, а, стало быть, если цена в соглашении не определена, то и нет договора купли-продажи. Но, будучи существенным условием для купли-продажи, условие о цене лишено смысла для дарения ввиду его безвозмездного характера. Поэтому чрезвычайно важное значение будут иметь положения, регулирующие условие договора о цене (ст.424 ГК РФ). Под ценой договора следует понимать денежную оценку общей стоимости продукции, товаров, работ или услуг, исполнения иных возмездных обязательств в пользу одной из сторон договора или в пользу каждой из сторон (например, при бартерных обязательствах). Общим правилом для возмездных договоров является оплата товара, работ, услуг по ценам (тарифам, расценкам, ставкам и тому подобное), установленным договором или иным соглашением сторон. Стороны сами устанавливают цену или включают в договор условия, позволяющие определить цену товаров, работ, услуг в момент их оплаты.

          Вместе с тем в некоторых случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и тому подобное), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Постановление Правительства РФ от 07.03.95 г. №239 “О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)” определило органы, осуществляющие государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке России. К ним относятся Правительство РФ, федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов РФ.

          Государственное регулирование цен заключается не только в установлении конкретных цен (тарифов), но также и в воздействии с помощью законодательных, административных, бюджетно-финансовых, экономических мер на принятие товаропроизводителями оптимальных решений по ценам, оказание им методологической и методической помощи, разработке правовывх норм по ценообразованию. Такого рода меры способствуют стабильному развитию экономики в целом. Одним из признаков развитой рыночной экономики являются свободные цены, устанавливаемые хозяйствующими субъектами на производимые ими товары и оказываемые услуги. Однако, введение свободных цен в 1992 году потребовало создания организационных и правовых основ предупреждения, ограничения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, а также условий для эффективного функционирования товарных рынков. Эти цели реализованы в Законе РСФСР от 22.03.92г. №948-1 “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” с учетом изменений и дополнений. Закон распространяется на отношения, влияющие на конкуренцию на товарных рынках в России, в которых участвуют российские и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, а также - физические лица.

          В зависимости от степени воздействия государства на цены различают свободные, регулируемые и фиксируемые цены. Свободные (рыночные) цены складываются на рынке под влиянием конъюнктуры независимо от государственных органов. Государство может добиваться изменения уровня этих цен только путем воздействия на конъюнктуру рынка или через косвенные методы регулирования (изменение бюджетных расходов, налогов, процентных ставок за кредит и использование других экономических рычагов). Свободные (рыночные) цены (тарифы) на новую продукцию (товары, услуги) устанавливаются в соответствии с Временным положением о порядке применения свободных (рыночных) цен и тарифов на продукцию производственно-технического назначения, товары народного потребления и услуги, утвержденном Минэкономики и Минфином РФ.

          Регулируемые цены складываются под влиянием спроса и предложения, но испытывают при своем формировании определенное влияние государственных органов либо посредством прямого ограничения их роста, либо путем регламентации рентабельности, либо другим аналогичным методом. Фиксируемые (устанавливаемые) цены - это такие цены, которые устанавливаются соответствующими государственными органами на ограниченный круг товаров в твердой сумме. Например, цены на электрическую и тепловую энергию, водоснабжение, тарифы на перевозку грузов транспортом общего пользования и так далее.

          В связи с этим необходимо обратить внимание на два принципиальных положения: во-первых, сфера действия государственного регулирования цен ограничивается лишь случаями, когда это прямо предусмотрено законом; во-вторых, если в соответствии с законом допускается государственное регулирование цены, то соответствующее условие договора не может быть определено по соглашению сторон. В этом случае товары, работы, услуги должны оплачиваться по ценам, установленным или регулируемым уполномоченными на то государственными органами.

          Одним из механизмов реализации государственного регулирования цен является их декларирование. Декларирование цен производится в соответствии с Порядком декларирования свободных цен и тарифов на продукцию производственно-технического назначения, товары народного потребления и услуги, производимые (оказываемые) предприятиями-монополистами, утвержденным постановлением Комитета цен при Минэкономики РФ от 08.05.92г. №2 с учетом Дополнения №1 к вышеназванному Порядку, утвержденного постановлением Комитета РФ по политике цен от 31.12.92г. №2.

          Кроме того, ценообразование в отдельных сферах деятельности регулируется специальным законодательством. Так, порядок ценообразования в биржевой торговле установлен Законом РФ “О товарных биржах и биржевой торговле” от 20.02.92г. №2383-1. Указанным законом запрещается устанавливать уровни и пределы цен на биржевой товар (п.2 ст.29), также, не должно допускаться резкое повышение или понижение цен, искусственное завышение или занижение уровня цен, распространение ложных слухов, а также сговор с целью воздействия на цены. Также определены Законом РФ от 21.05.93г. №5003-1 “О таможенном тарифе” таможенные тарифы и пошлины на экспортно-импортные операции. Установлен особый порядок формирования цены земли; Законом РФ от 11.10.91г. №1738-1 “О плате за землю” введено понятие нормативной цены земли.

          Однако, для полноты картины, необходимо отметить, что в отдельных случаях могут существовать иные способы влияния на цены, которые находятся вне сферы гражданско-правового регулирования. Примером могут служить рекомендации Высшего арбитражного суда Российской Федерации по отдельным вопросам, связанным с применением антимонопольного законодательства.

          Кроме того, согласно пункта 2 статьи 424 Гражданского Кодекса РФ, исключается возможность одностороннего либо произвольного изменения цены, установленной в договоре, и ориентирует стороны на четкое определение в договоре случаев и порядка изменения согласованной цены в зависимости от изменения себестоимости товаров, работ, услуг, определив порядок такого изменения (по согласованию сторон, при условии уведомления другой стороны). Случаи, когда допускается изменение цены после  заключения договора, а также условия такого изменения, могут быть определены законом или в установленном им порядке. Кроме того, в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена, исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая, при сравнимых обстоятельствах, обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Данное правило основано на положении, содержащемся в Венской Конвенции ООН о договорах международной купле-продаже товаров, а также в соответствии с пунктом 3 статьи 424 Гражданского Кодекса РФ. Однако, при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения,  договор считается незаключенным ¹ (п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 01.07.96г. “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса РФ”).

1.Вестник ВС и ВАС РФ.

          При заключении договора стороны обязаны учитывать требования о согласовании существенных условий, предусмотренных законом для данного вида договоров. Нередко таковым признается условие о сроках выполнения должником его обязанностей, а также, когда необходимо правильно определить срок и сферу действия заключенного договора. Решению этой проблемы во многом помогут новые положения, содержащиеся в Гражданском Кодексе РФ (ст.425 ГК РФ), где сформулированы определенные правила в отношении даты заключения договора и обычно указываемой в договоре даты окончания срока его действия. Так, установленный законом, иными правовыми актами, договором или назначенный судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ).

          Применительно к дате заключения договора предусмотрено общее правило о вступлении договора в силу с момента его заключения. Этот момент может определяться по-разному, в зависимости от избранного сторонами способа оформления договорных отношений. В соответствии со статьей 433 Гражданского Кодекса РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Если, в соответствии с законом, для заключения договора необходима передача имущества (п.2 ст.433 ГК РФ), то договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст.224 ГК РФ - передача вещи). А договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с

момента его регистрации, если иное не установлено законом (п.3 ст.433 ГК РФ) Если договор заключается путем подписания единого документа одновременно двумя сторонами,  то  дата  подписания  договора совпадает с моментом его заключения. Кроме того, сторонам, вступающим в договорные отношения, предоставлено право распространить действие договора на их взаимоотношения, возникшие до заключения договора (п.2 ст.425 ГК РФ). Такая ситуация, к примеру, нередко возникает в отношениях по поставкам сырья, комплектующих изделий, когда партнеры, доверяя друг другу и рассчитывая на долговременные связи, не прерывают поставку продукции по истечении срока действия прежнего договора, а затем, при заключении нового договора, предусматривают, что его условия применяются и к взаимоотношениям сторон, имевшим место в период между окончанием срока действия  прежнего договора и заключением нового договора. Если же такое соглашение сторонами не достигнуто, будет действовать общее правило о том, что договор становится обязательным для сторон лишь с момента его заключения. Что касается указанной сторонами даты окончания срока действия договора, то самостоятельного правового значения это условие договора не имеет. Окончание срока действия договора рассматривается как основание прекращения договорных обязательств лишь при условии, что об этом прямо указано в законе или договоре (п.3 ст.425 ГК РФ). В остальных случаях договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Данное положение корреспондирует норме, согласно которой обязательство прекращается надлежащим исполнением (п.1 ст.408 ГК РФ), а также положению о том, что, в случае ненадлежащего исполнения обязательства, уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре (п.1 ст.396 ГК РФ).

          Положение о том, что срок окончания договора не имеет самостоятельного правового значения, подтверждается нормой о том, что истечение срока действия договора не освобождает от ответственности за нарушение договорных обязательств (п.4 ст.425 ГК РФ).

          Кроме того, к существенным условиям относятся далеко не все условия договора, по которым при его заключении возникают разногласия сторон. Для этого требуется, чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. На практике нередко случается так, что стороны при заключении договора не урегулировали разногласия, например, о размере договорной неустойки за неисполнение обязательств, однако затем выполняли условия договора. И только при возникновении спора в связи с применением ответственности одна из сторон может заявить о том, что договор следует считать незаключенным, так как не было достигнуто соглашение по условию договора о размере неустойки. В этом случае договор следует признать заключенным (но без условия о размере неустойки), имея ввиду, что ни одной из сторон при заключении договора не было заявлено о необходимости достижения соглашения по спорному условию договора.

          На мой взгляд, необходимо отметить, что, по сравнению с ранее действовавшим законодательством, утрачен один из источников определения существенных условий договора - характер самого договора. Так, определение круга существенных условий договора зависит, в первую очередь, от специфики каждого конкретного договорного обязательства. Многие из условий, существенных для договора поставки, вовсе не применимы к договору перевозки. Разными должны быть существенные условия в договорах хранения, поручения, подряда, займа.

          б). Обычные условия договора.

          В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычными являются условия, типичные для договора данного вида, предусмотренные в соответствующих нормативных актах и обязательные для участников договора, а также, автоматически вступают в действие с момента заключения договора. Однако, это не означает, что обычные условия договора действуют вопреки воле сторон в договоре. Более того: как и другие условия договора, обычные условия основываются и на соглашении сторон. Только в данном случае соглашение сторон подчинить договор обычным условиям, содержащимся в нормативных актах, выражается в самом факте заключения договора данного вида. Предполагается, что, если стороны достигли соглашения заключить данный договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. Например, при заключении договора имущественного найма автоматически вступает в действие условие, предусмотренное статьей 211 Гражданского Кодекса РФ, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, то есть, наймодатель. Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой. По общему правилу обычные условия договора определяются диспозитивными нормами, и стороны вправе отступить от них. Так, в приведенном примере стороны могут договориться о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет наниматель, а не наймодатель.

          К числу обычных условий следует относить и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям (п.1 ст.427 ГК РФ). Если такой отсылки не содержится в договоре, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, предъявляемым гражданским законодательством к обычаям делового оборота (ст.5 и п.5 ст.427 ГК РФ). Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего примерные условия (ст.427 ГК РФ). Примером такого документа, содержащего примерные условия договора о залоге недвижимого имущества (ипотеки), может служить приложение к распоряжению заместителя председателя Совета Министров РФ от 22.12.93г. №96-р₃¹. К числу обычных условий следует относить и те обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон, которые вступают в действие, если

1. Вестник ВАС РФ 1994 г. №3.

условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой.

          в). Случайные условия договора.

          Кроме существенных стороны предусматривают и случайные условия. Случайными называют такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия договора. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, также, как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Но, если обычные  условия предусматриваются законом и начинают действовать  в  силу  одного только факта заключения соответствующего договора, то случайные условия приобретают юридическую силу лишь, если они включены в текст договора. Нередко при помощи случайных условий решаются вопросы, законом не предусмотренные. В отношениях по купле-продаже, например, стороны могут договориться о том, как должна быть упакована вещь при ее отправке продавцам в адрес покупателя, каким видом транспорта она будет отправлена и тому подобное. Но чаще всего случайные условия появляются как результат видоизменения обычных условий, выраженных в диспозитивных нормах закона. Тем не менее, я полагаю, что случайные условия сходны с существенными, так как и они приобретают силу лишь при включении их в самый договор. Более того: поскольку случайное условие может появиться лишь потому, что одна из сторон потребовала его согласования, а, при наличии такого требования, условие признается существенным, по первому впечатлению вообще стирается какое  бы  то ни  было  различие  между  существенными  и  случайными условиями. И, все же, различие есть, проявляясь тотчас же, как только спор по поводу самого факта заключения договора. Так, если одна из сторон отрицает факт заключения договора, ссылаясь на отсутствие в нем условия, согласования которого она требовала, то, поскольку такое условие по своей объективной природе случайно, договор может быть признан несостоявшимся лишь при доказанности выдвижения стороной требования о согласовании данного условия. В противном случае договор считается заключенным без случайного условия. Так, если при согласовании условий договора поставки стороны не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор будет считаться заключенным и без этого случайного условия.

          На мой взгляд, необходимо отметить, что, при уяснении смысла и значимости различных видов договорных условий, иногда допускаются неточности в характеристике тех из них, которые закреплены в законе и становятся условиями договора после его заключения.

          Как видно из приводившихся ранее примеров, закон формулирует соответствующие условия в нормах диспозитивных и императивных. Характер условий, включенных в диспозитивные нормы, очевиден и сомнения не вызывает. Заблуждения начинаются, лишь когда обычные условия закрепляются императивными нормами. Так, некоторые авторы относят к числу существенных и те условия, которые закреплены в императивной норме закона. Например, В.И.Кофман считает такие условия существенными¹, а Р.О.Халфина вообще исключает их из числа как существенных, так и обычных.² Надо заметить, что и тот и другой вывод неоснователен.

          Признание таких условий существенными вызвано, по-видимому, тем, что, будучи не предусмотрены императивными нормами, они стали обязательны, а значит - необходимы, для данного договора. Однако, существенные условия характеризуются еще и такой особенностью, как обязательность их согласования сторонами и непосредственное выражение в самом договоре, который, в противном случае, не считается заключенным. Если же, по своей объективной природе, условие относится к числу обычных то, хотя бы оно закреплялось в императивной норме, подобное требование предъявляется.

          Исключение тех же условий из числа как обычных, так и существенных, продиктовано, вероятно, тем, что, закрепленные в императивных нормах, они

1.Советское Гражд. право, т.1, стр. 425-426. “Высшая школа” (1968г.).

2.Советское Гражд. право, т.1, стр. 459-460.  “Высшая школа” (1969г.).

вообще не могут быть предметом соглашения сторон, а потому  и  вовсе не являются договорными условиями. Но суть обычных условий в том и состоит, что стороны их и не согласовывают, а принимают правила самого закона. И, если даже они были лишены возможности видоизменить условия, императивно закрепленные законом, то сам факт заключения договора свидетельствует о том, что они согласились подчинить его также и этим условиям. Однако, необходимо подчеркнуть: к какому бы виду те или иные условия не относились,  они  обязаны  своим появлением соглашением сторон, которые одни условия формируют непосредственно, а другие признают для себя обязательными в силу самого факта заключения договора. В этом проявляется значение договора как волевого акта.

          г). Предписываемые и инициативные условия договора.

          В содержании договоров принято различать предписываемые и инициативные условия.¹

          Так, предписываемыми признаются условия, необходимость включения которых в текст договора предусмотрена законодательством. К примеру, согласно статьи 535 Гражданского Кодекса РФ, в договорах контрактации сельскохозяйственной продукции должны предусматриваться количество (по видам) продукции, качество, сроки, порядок и условия доставки, места сдачи продукции и ряд других данных. Таким образом, указание в договоре такого рода условий имеет целью ориентировать стороны на более полное и четкое определение своих взаимоотношений по вопросам, неурегулированность которых порождает затруднения при исполнении обязательств. На мой взгляд, их согласование способствует использованию договора соответственно виду, к которому он отнесен. Вместе с тем, не включение в договор предписываемых условий не влечет признание его незаключенным, как при отсутствии существенных условий.

          В отличие от предписываемых условий, инициативными условиями

1. Пугинский Б.И. Учебник Гражданского права., стр.50. М., (1993 г.).

такие условия, которые не упоминаются в законодательстве о договорах данного вида. Включение инициативных условий в текст договора определяется по усмотрению контрагентов. В соответствии со статьей 421 Гражданского Кодекса РФ, граждане и юридические лица обладают свободой в деле заключения и согласования вопросов, касающихся их взаимоотношений, лишь бы принимаемые ими решения не противоречили закону. Такой подход, на мой взгляд, позволяет всемерно использовать возможности договора в регулировании имущественных и иных отношений, а также наиболее содействует проявлению субъектами деловой активности и инициативы. Например, при включении инициативных условий в договор контрактации или поставки, можно предупреждать массовые потери сельхозпродуктов, предусматривая в договорах необходимые  меры:  согласование  календарных  графиков  доставки, установление предельных размеров одновременно отгружаемых партий товара, обязанности заблаговременно извещать получателя об отправке в его адрес скоропортящегося груза и тому подобное. Законодательство о поставках и контактации не предусматривает таких условий, и, следовательно, включение их в договоры зависит от инициативы сторон. Инициатива по включению в договоры таких важных обязанностей проявляется самими контрагентами соответствующего соглашения.                    д). Отсылочные условия договора.

          Кроме того, существуют отсылочные условия договора, которые могут применяться в имущественных отношениях сторон гражданско-правового договора. Учет требований сторон может обеспечиваться включением в договор отсылочных пунктов, которыми предусматривается, что по соответствующему вопросу стороны руководствуются названными в законодательстве и многочисленных подзаконных актах: правилами перевозок грузов, расчетов в хозяйственной деятельности, возврата и повторного использования тары; стандартами, строительными нормами и правилами и другое.

          При составлении отсылочных условий важно соблюдать ряд правил. Во-первых, ссылаться можно лишь на действующие нормативные акты. Если контрагенты желают использовать модель поведения, которая предусматривалась утратившей силу нормой, то в договоре она должна быть приведена полностью в качестве принятой самими сторонами. Во-вторых, следует, по мере необходимости, конкретизировать общие положения, не ограничиваясь формальной ссылкой на них. Например, если стороны условились о том, что качество товара должно отвечать определенному стандарту, то в договоре, кроме номера стандарта, должен быть указан сорт (категория, группа) изделия, уточнены его потребительские характеристики.

          В случаях заключения договоров в ускоренном порядке (на биржевых торгах, аукционах и тому подобное) сторонам приходится применять сокращенные тексты. В таких соглашениях контрагенты нередко предусматривают общую ссылку на один или несколько законодательных актов, относящихся к соответствующему виду договора. Вместе с тем, стороны не лишены права предусмотреть, что к их взаимоотношениям по договору одного вида применяются отдельные законодательные установления, относящиеся к договору другого вида. Так, в договоре купли-продажи партии товара может быть предусмотрено, что в случае просрочки передачи товара виновная сторона несет ответственность, установленную за подобное нарушение нормами Положений о поставках продукции и товаров. Кроме того, возможно включение в содержание договора так называемых “прочих условий” договора. Так, например, стороны не несут ответственности, предусмотренной в договоре, если невозможность выполнения ими условий договора наступила в силу форс-мажорных обстоятельств, то есть, например, стихийное бедствие (наводнение, землетрясение и прочее).

          Вместе с тем, в гражданско-правовом договоре могут содержаться дополнительные условия договора. Например, они могут содержать специфические условия поставки и приемки для данного вида продукции (договор поставки), повышенную ответственность сторон и иные условия, не противоречащие законодательству, или содержать исключительное право на предоставляемые услуги, выполняемые работы и продажу товара только тому контрагенту, с которым заключен данный договор.

          е). Судебная практика.

          Включение в договор условия о неустойке за просрочку оплаты потребленной электроэнергии или теплоэнергии не связано с наличием или отсутствием в законе нормы, предусматривающей санкции за такое нарушение обязательств.

          Акционерное общество обратилость в Арбитражный суд с иском к энергоснабжающей организации об исключении из договора пункта, предусматривающего за неоплату электроэнергии пени в размере 2% от суммы неоплаты за каждый день просрочки. Принимая решение об исключении этого пункта, суд сослался на то, что данный вид ответственности с признанием утратившим силу постановления Правительства РФ от 07.08.92 г. № 558, не может быть применен. Таким образом, позиция суда ошибочна,  поскольку исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, предусмотренной законодательством или договором (п.1 ст.323 ГК РФ). В данном случае стороны согласовали в договоре конкретный размер неустойки за просрочку оплаты потребляемой электроэнергии и не сослались при этом на постановление Правительства РФ № 558. Отмена этого акта в период действия договора не может являться основанием для исключения его из текста условия о неустойке.

          В другом случае суд принял решение о внесении изменений в договор на пользование электроэнергией, касающихся включения в договор ответственности за просрочку оплаты потребленной электроэнергии в виде пени в размере 0,5% от неоплаченной суммы за каждый день просрочки до фактической оплаты.

          Если в предварительном договоре отсутствует условие о цене и на стадии его согласования разногласий о цене не было, данный договор следует считать заключенным. Однако, на практике у арбитражных судов возник вопрос, вправе ли арбитражный суд принимать к рассмотрению преддоговорной спор о цене, если в предварительном договоре отсутствует это условие. В данном случае следует исходить из того, что основной договор должен быть заключен на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст.429 ГК РФ). Существенными условиями предварительного договора являются условия, позволяющие установить предмет основного договора и срок заключения основного договора. Также существенным условием является цена, устанавливаемая в соответствии с пунктом 1 статьи 424 Гражданского Кодекса РФ соглашением сторон. Однако, при отсутствии в предварительном договоре прямого условия о цене договор не может считаться незаключенным, если на стадии согласования его условий у сторон не было разногласий о цене. То есть, исходя из положения, содержащегося в пункте 3 статьи 424 Гражданского Кодекса РФ, стороны согласились с тем, что исполнение договора будет оплачено по цене, которая, при сравнимых обстоятельствах, обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Следовательно, при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным. И в этой связи преддоговорной спор по основному договору арбитражному суду неподведомствен.                        В арбитражный суд обратилась организация с иском к акционерному обществу о внесении изменений в договор подряда на строительство гаражей для стоянки автомашин. Требования истца мотивированы неисполнением подрядчиком обязательства закончить строительство в срок, обусловленный договором. Истец, полагая, что данное нарушение является существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, обратился с заявлением о включении в договор дополнений и изменений, предусматривающих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. В частности, предусматривалось право заказчика на одностороннее расторжение договора и возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

          Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал. Кассационная коллегия оставила решение без изменения, сославшись в постановлении на отсутствие оснований для изменения договора. На мой взгляд, позиция суда представляется правильной, так как требование о включении дополнительных условий об ответственности за ненадлежащее исполнение договорных обязательств не является основанием для обращения с иском о внесении изменений в договор. Вместе с тем, в соответствии со статьей 450 Гражданского Кодекса РФ расторжение договора возможно по соглашению сторон либо по требованию одной из сторон по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной и в случаях, установленных Гражданским кодексом РФ, другим законом или договором. В этой связи требование истца о внесении изменений, предусматривающих односторонний порядок расторжения договора заказчиком, неправомерно. Возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, с учетом цены, существовавшей на момент удовлетворения должником требований кредитора, предусмотрено статьей 393 Гражданского Кодекса РФ и применяется к неисправному контрагенту независимо от включения такого условия в договор.                                                    Кроме того, по правилам, предусмотренным пунктом 1 статьи 450 Гражданского Кодекса РФ, изменение договора возможно по соглашению сторон, которое достигается путем обмена письмами, телеграммами и тому подобное. Вместе с тем, судебная практика в некоторых случаях признает соглашение об изменении условий договора достигнутым, когда одна из сторон, получившая предложение об изменении договора, не дает на него ответа в общепринятой форме, однако совершает действия, подтверждающие принятие этих изменений. Путем совершения конкретных действий изменение договора представляется возможным, когда, например, речь идет о договорах аренды нежилых помещений, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и размер арендной платы устанавливается централизованно (актами главы администрации, мэра и тому подобное), либо о договорах на энергоснабжение, где, как правило, действует централизованный порядок установления цен (тарифов).

          Так, арбитражным судом рассмотрен иск комитета по управлению имуществом к Товариществу с ограниченной ответственностью о внесении изменений в договор аренды. При этом суд установил, что комитет направлял арендатору извещения об изменении ставок арендной платы, а последний ее уплачивал, исходя из новых ставок, не сообщая арендодателю другим образом о своем согласии или несогласии изменить договор. При разрешении спора арбитражный суд признал достигнутым соглашение между арендодателем и арендатором в части размера арендной платы.

         

          8. СОГЛАСОВАНИЕ УСЛОВИЙ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА.                                                                                                                    Соглашение, есть не что иное как взаимодействие воли каждой из сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели. Поскольку договор - соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласования сторонами всех его существенных условий. Подчеркнем, что договор не считается заключенным при отсутствии согласования хотя бы по одному из таких условий.

          а). Переговоры.

          Кроме того, необходимо отметить, что для согласования условий будущего договора применяются переговоры. Как правило, переговоры начинаются задолго до того, как стороны сядут за стол и приступят к обсуждению вопросов о соответствующем договоре. Подготовка к переговорам - это первая стадия переговоров, от которой во многом зависит будущее как самих переговоров, так и принятых решений. Даже объективная сильная позиция при плохой подготовке на переговорах может оказаться весьма уязвимой. Переговоры полны неожиданностей, к которым надо подготовиться.

          Поэтому до начала встречи с контрагентом следует провести некоторые мероприятия:

          1) по имеющимся источникам информации изучить досье на контрагента и его представителя, который будет участвовать в переговорах;

          2) изучить всю предшествующую переписку с контрагентом;

          3) составить проект договора;

          4) перед сложными переговорами провести конъюнктурное совещание. Перед началом переговоров стороны обязательно вступают в некие отношения. Так, формирование отношений до начала переговоров происходит путем непосредственного взаимодействия сторон. Под непосредственными контактами подразумеваются контакты участников, связанные с обсуждением, например, процедуры проведения переговоров, о повестке дня и так далее. Договариваясь предварительно о предстоящих переговорах, участники обмениваются письмами, телефонными звонками. Кроме того, занимаясь подготовкой к переговорам, следует проанализировать возможность и целесообразность предварительной консультации с контрагентами. Так, консультации могут выявить интересы контрагента, его видение проблемы и, в конечном счете, позволят лучше сформулировать позицию на переговорах. Отношения между участниками переговоров - это не только часть переговоров, но и тот фон, на котором в дальнейшем разворачивается процесс их ведения.                         Второй стадией переговоров является обсуждение и согласование условий договора. На этой стадии переговоров обсуждение любого вопроса, достижение промежуточного соглашения должно быть шагом к поставленной цели переговоров. Целеустремленность на решение главной задачи (заключения договора на условиях, приемлемых для сторон) должна являться главным тактическим принципом переговоров. Вместе с тем, последовательность в решении промежуточных проблем имеет значение в выборе наиболее короткого и эффективного пути к поставленной цели переговоров.

          При проведении переговоров необходимо помнить о четырех основных моментах:

          1)делать разграничения между оппонентом и предметом переговоров;                                       2)сосредоточить внимание на интересах, а не на позициях (интерес - это то, что заставляет принять решение; позиция - это то, о чем решение принято);             3)определить круг возможных вариантов;              

          4)настаивать на том, чтобы результат основывался на какой-то объективной норме.          

          Кроме того, при проведении переговоров предложения, которые выдвигаются противоположной стороне должны соответствовать ее возможностям, то есть не должны противоречить принципам, имиджу оппонента. В подписываемых документах не должно быть акцепта на противоречивые моменты. В процессе общения необходимо определить для себя перечень интересов оппонента, а также можно раскрыть другой стороне и свои интересы, объяснить, чем они важны. Вместе с тем, в процессе переговоров по отношению к своим интересам необходимо занимать твердую позицию, то есть не отказываться от них.

          Третьей стадией переговоров является завершение согласование условий договора и подписание договора. Так, возможны следующие формы завершения согласования и подписание договора в зависимости от ситуации:

          1)естественное завершение является длительным процессом выяснения технических деталей, цен, условий поставки и тому подобное. Оно целесообразно тогда, когда дела идут хорошо и нет смысла форсировать заключение договора;

          2)завершение по предложению также уместно в предложении успешного исхода;

          3)завершение на основе альтернатив уместно в случае, если партнер еще не принял решение, и возможно предложить ему альтернативу для преодоления его сопротивления;

          4)инициативное завершение подразумевает опережение событий, например, выяснение некоторых условий поставки (качество, сроки и тому подобное) еще до принятия партнером окончательного решения. В этом случае, независимо от того, ответит контрагент “да” или “нет”, договор, очевидно, будет заключен;

          5)завершение с уступками основано на использовании уступки (скидки с цены, льготных условий поставки, специальных условий послепродажного обслуживания и так далее), отложенной на последнюю стадию переговоров;

          6)при суммирующем завершении плюсуются все выгоды, которые может получить партнер в результате сделки;                                                                              7)завершение с риском используется как метод ускорения решения партнером. Например: “Если вы не примете решение сегодня, то в этом месяце

мы не сможем осуществить поставку.”;

          8)завершение по важнейшим пунктам предусматривает акцентирование внимания партнера на основных условиях сделки.

          Существуют и другие методы завершения. Тем не менее, практика показала, что наиболее результативными являются естественный метод, а также методы завершения по предложению и суммирующий. Однако, любой из методов завершения сделки может применяться на каждой стадии подписания контракта (договора). В результате принимается ряд промежуточных решений, являющихся ступенями на пути к принятию общего решения и достижения цели переговоров (согласования условий соответствующего договора). На мой взгляд, переговоры - это как вид совместной деятельности, где у сторон имеется как совпадение интересов, так и их расхождение, однако, все трудности, с которыми сталкиваются участники переговоров, не должны влиять на их отношения после заключения договора.

          Однако, переговоры далеко не всегда реализуются в форме совещания или иного непосредственного контакта, но, в любом случае, они обычно проходят как минимум две стадии. Содержание первой стадии, именуемой офертой, составляет предложение заключить договор (оферта). Вторая стадия (акцепт оферты) заключается в принятии предложения “оферента” - лица, обращающегося с предложением.

          б). Преддоговорной спор.

          Однако, заключению хозяйственного договора нередко предшествуют споры партнеров по поводу его условий (преддоговорные споры). Нужно иметь ввиду, что, по общему правилу, если разногласия, возникшие при заключении договора, были, по соглашению сторон, переданы на рассмотрение суда, то условия, которые являлись предметом разногласий, определяются в соответствии с решением суда.

          Законодательством предусмотрены еще два случая, когда условия являющиеся предметом преддоговорных споров, определяются по решению

суда.

          Во-первых, сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (например, протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока акцепта, если законодательством об отдельных видах договоров не установлен иной срок.

          Во-вторых, в случае, если на проект договора, направленный стороной, для которой заключение договора обязательно, в тридцатидневный срок получен протокол разногласий, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо получении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, которая направила протокол разногласий, имеет право передать разногласия на рассмотрение суда, если законодательством об отдельных видах договоров не установлено иное. Следует подчеркнуть, что оба последних случая, когда преддоговорной спор разрешается в судебном порядке, возможны лишь тогда, когда в споре участвует сторона, для которой заключение договора является обязательным в соответствии с законодательством. Например, при заключении публичных договоров коммерческой организацией, согласно статьи 426 Гражданского Кодекса РФ.                                                                                                               Под коммерческой организацией следует понимать юридическое лицо, преследующее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, которое может быть создано в форме хозяйственного общества или товарищества, производственного кооператива, государственного или муниципального предприятия. Таким образом, форма собственности, лежащая в основе деятельности юридического лица, не имеет никакого значения для решения вопроса об отнесении его к категории коммерческих организаций.

          Что же касается вопроса об урегулировании преддоговорных споров при заключении публичных договоров в судебном порядке, то здесь важен лишь общезначимый характер деятельности соответствующего юридического лица.                     в). Протокол разногласий.

          Если существует проект договора, составленный одной из сторон договора, а другая сторона договора не согласна с условиями проекта договора, тогда стороны должны принять необходимые меры для устранения возникших разногласий по условиям будущего договора. В этом случае сторона (покупатель), которая не согласна с условиями будущего договора, должна в течение двадцати дней составить протокол разногласий, а также подписать договор с оговоркой о том, что он подписан с протоколом разногласий и выслать другой стороне (поставщику).

          Протокол разногласий представляет собой документ, в котором фиксируются различные точки зрения сторон по условиям заключаемого договора. В протоколе разногласий интересна сама форма. Посередине листа вверху пишется: “Протокол разногласий” и указывается, по заключению какого договора он составляется. Затем лист бумаги делится на две равные части. В левой - условия договора по пунктам в редакции поставщика, в правой - условия договора по пунктам в редакции покупателя. Такая форма протокола разногласий дает возможность быстро и точно уяснить суть разногласий и точки зрения сторон по условиям заключаемого договора. Для этого необходимо лишь сравнить формулировки условий договора, записанных на левой и правой стороне протокола разногласий.                                                                   Поставщик в течение двадцати дней после получения протокола разногласий обязан рассмотреть его (в необходимых случаях - совместно с покупателем), включить в договор все принятые предложения покупателя, в спорные вопросы передать в тот же срок на рассмотрение соответствующего арбитража, уведомив об этом покупателя. Если поставщик в течение указанного срока не передаст оставшиеся неурегулированными разногласия на разрешение арбитража, то предложения покупателя считаются принятыми поставщиком, то есть договор считается заключенным на условиях, предложенных покупателем в протоколе разногласий.

          Если разногласия возникли при заключении договора на ярмарках оптовой продажи товаров по образцам, то они разрешаются не в арбитраже по преддоговорному спору, а ярмарочными комитетами.

          До заключения договора между сторонами возникают споры не только по его условиям, но и о самом акте заключения договора. Если сторона, для которой, в соответствии с гражданским законодательством или иными законами, заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, обязана возместить другой стороне убытки, вызванные отказом заключить этот договор.

          Кроме того, необходимо отметить, что пропуск срока для передачи разногласий на рассмотрение арбитражного суда влечет за собой отказ в принятии искового заявления по основанию, указанному в пункте 1 статьи 107 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

          Вместе с тем, договор считается незаключенным, если сторона, не согласная с протоколом разногласий, в установленный срок не передаст возникший спор на рассмотрение суда.                                                               

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  

    9. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА.                                   Порядок и процедура заключения договоров определяются, в основном, правилами главы 28 Гражданского Кодекса РФ, а также нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ. Исходя из того, что гражданское законодательство базируется на признании равенства участников регулируемых им отношений, основные положения о заключении договоров не формулируют, как это было ранее, каких-либо относящихся только к организациям особых правил.

          а). Оферта и акцепт.

          В законе сказано, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (ст. 432 ГК РФ).

          При установлении договоренности по всем существенным условиям договора необходимо исходить из того, что конкретные типы договорных обязательств обладают определенной спецификой. Так, многие из условий, существенных и традиционных для договора аренды, не могут составлять содержание договора доверительного управления имуществом. Очевидно также, что не совпадают условия, характерные для других договоров: купли-продажи, хранения, комиссии или банковского вклада.

          Оферта и акцепт порождают, в силу закона, определенные обязательства для лиц, их совершивших. Оферта связывает оферента возможностью ее принятия в установленные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловливает признание договора состоявшимся. Согласно статьи 433 Гражданского Кодекса РФ, договор заключается в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Особое правило действует для договора, подлежащего государственной регистрации (с момента регистрации договор заключен).                                                 По закону (ст. 435 ГК РФ) офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно содержит указание на все существенные условия и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Тем самым, оферта представляет собой сообщение о желании вступить в договор, из условий которого ясно или подразумевается, что сообщение будет связывать оферента, как только лицо, которому оферта адресована, примет его путем воздержания от действия или встречным обязательством. При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований, оно не считается офертой, а признается лишь вызовом на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал. Оферта может быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. Возможно обращение и к неопределенному кругу лиц, например, со стороны предприятий сферы обслуживания. Если обращение адресовано таким образом, то из предложения должна быть ясной воля заключить договор с любым отозвавшимся. Подобным предложением является продажа методом самообслуживания, либо торговый автомат с указанием ассортимента товаров. Поэтому, оплатив товар, покупатель вправе требовать от продавца его передачи.

          Оферта может представлять собой развернутый проект договора, либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах (например, от покупателя). Оферта связывает направившее лицо с момента ее получения адресатом. Если же извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она не считается полученной. Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное допускается оговорить в самой оферте либо может вытекать из существа предложения или обстановки, в какой оно было сделано. Если же срок для акцепта оферты не установлен, она может быть отозвана в любое время до акцепта. После акцепта оферта становится неотзывной. Примером могут служить сделки, которые затрагивают длящиеся отношения. Каждый новый заказ составляет акцепт такой длящейся оферты. В случае, когда лицо, направившее предложение, желает отозвать оферту, оно может это сделать, но лишь на будущее, исполнив уже выданный заказ. Лицо, сделавшее предложение с указанием срока для ответа (акцепта), связано на протяжении этого периода. До его истечения оно не может отменить или изменить предложение, отозвав оферту. Но возможно оговорить в самой оферте иные случаи, как предусмотрено статьей 436 Гражданского Кодекса РФ. Они могут вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Это означает, что норма о безотзывности оферты является диспозитивной.

          В законе устанавливается разграничение между рекламой и иными аналогичными способами обращения с предложениями к неопределенному кругу лиц (например, объявления в газете), а также так называемой публичной офертой (ст.437 ГК РФ). Целесообразность такого различия на уровне Гражданского Кодекса объясняется необходимостью исключить возможность одновременного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту. Определение рекламы дается в Федеральном законе от 18 июля 1995 года “О рекламе” (Собрание Законодательства РФ, (1995г.) № 30 ст. 2864)).                       Публичную оферту (ст.437 ГК РФ) определяет как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Примером публичной оферты является предложение заключить предусмотренный статьей 426 и другими статьями Гражданского Кодекса РФ публичный договор.

          Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора в форме, предусмотренной законодательством для соответствующего вида договоров.                             Кроме того, необходимо отметить, что не всякое предложение вступить в договорные отношения признается офертой. Оферта обладает следующими признаками:

          1) она содержит все существенные условия будущего договора;

           2) она обращена к конкретному лицу (лицам).

          Если хотя бы одно их этих условий не соблюдается, предложение является лишь вызовом на оферту. Например, не может считаться офертой опубликование или рассылка каталога, в котором не обозначены цены или не указан порядок оформления заказа, либо отсутствуют другие существенные условия.

          Акцепт означает безусловное, то есть полное и безоговорочное, согласие акцептанта принять предложение. В соответствии с законодательством совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и так далее) считается акцептом, если иное не указано в оферте.

          Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Кроме того, на практике важно помнить, что ответ о согласии заключить договор на иных, чем предложено в оферте, условиях не является акцептом. Такой ответ считается отказом от оферты и, в то же время, новой офертой.

          Как и для оферты, для акцепта строго определенная форма не установлена. Он может быть устным, письменным, выражаться в конклюдентных действиях (то есть, действиях, недвусмысленно свидетельствующих о намерениях лица вступить в договорные отношения).

     Например, письменным акцептом является надлежащим образом оформленный стороной экземпляр хозяйственного договора, возвращенный ею стороне, направившей проект договора для оформления. Акцептом, выраженным в конклюдентных действиях, может считаться, например, оплата тех или иных товаров, указанных в опубликованном или распространенным иным способом каталоге, если каталог содержит все существенные условия, необходимые для возникновения договорных отношений (наименования и признаки товаров, расценки, порядок оформления и исполнения заказа, сроки и другое). В данном случае каталог является офертой, а оплата указанных в нем товаров означает акцепт оферты. Таким образом, возникают договорные отношения, в которых обязательства сторон не фиксируются в форме единого письменного документа (договора), но тем не менее, существуют в соответствии с гражданским законодательством.

          Вместе с тем, акцептант вправе отозвать акцепт. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, то акцепт считается неполученным. Следовательно, договор не считается заключенным и взаимные обязательства сторон не возникают.

          Важное значение имеет то обстоятельство, указан ли срок для ее акцепта. Когда оферта содержит срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившем оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об акцепте оферты.

          В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, то договор считается заключенным.                                                                                       Также, существенное значение может иметь выявление с достаточной точностью места, в котором должен быть заключен договор. От этого зависит решение ряда практически важных вопросов, в частности, процессуальных. Согласно статьи 444 Гражданского Кодекса РФ, если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица (место его регистрации), направившего оферту. Как видно, закон предусматривает два подхода при определении места заключения договора: когда оно в нем указано и, когда нет такого указания.

          б). Предварительный договор.

          В договорной работе большое внимание следует уделять согласованию основополагающих условий, которые будут заложены в конкретный гражданско-правовой договор. Так, из западной практики отечественные предприниматели заимствовали такую форму преддоговорного согласования своих интересов, как составление протоколов о намерениях, примерных условий будущих договоров, а также иных подобных документов. Получает все большее распространение заключение особых предварительных договоров, предусмотренных гражданским законодательством РФ. Предварительный договор, который должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора, дает возможность четко сформулировать и согласовать волеизъявление сторон во избежание в дальнейшем недоразумений в основном договоре. Наиболее целесообразно заключить предварительный договор в письменной форме, что позволит зафиксировать волеизъявление сторон. При заключении предварительного договора необходимо указать срок, в который должен быть заключен основной договор. Если стороны не определили это условие, то, в соответствии с законодательством, основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                 

                                      III. ЗАКЛЮЧЕНИЕ                                                                  Таким образом, значение договора, как институт гражданского права, действительно, невозможно переоценить, так как он регулирует взаимоотношения между участниками гражданского и торгового оборота во всем их многообразии (передача прав требования, вещных прав, передача имущества как телесного, так и бестелесного, выполнение работ, предоставление услуг). В современных условиях все большую роль играют сложные долгосрочные договоры. (например, о сооружении заводов, о монтаже сложного уникального оборудования, кооперационные соглашения о разработке и осуществлении совместных проектов и тому подобное). Продолжительность, сложность таких договоров, тесная связь между сторонами, риск, сопряженный с научными исследованиями и разработкой новой технологии, требуют иного урегулирования по сравнению с действующими нормами права, в особенности по вопросу изменяющихся обстоятельств и возникающей вследствие этого невозможности или крайней затруднительности исполнения. Такие последствия не отвечают интересам сторон. Исходя из этого стороны сами стали вносить в договоры так называемые условия о непредвиденных затруднениях, которыми предусматриваются их действия в случае наступления таких затруднений.

          Вместе с тем, волевой характер соглашения сторон в договоре, направленность, целеустремленность их действий к достижению определенного социально-правового эффекта приводит к тому, что договор в своем содержании заключает определенную программу поведения его участников. Одна из особенностей программы состоит в том, что, в отличие от абстрактных моделей закона (обращенных к неопределенному кругу лиц) относительно характера и форм поведения уполномоченных и обязанных лиц, договорная программа всегда конкретна. Соглашением сторон предусматривается не абстрактный, а вполне конкретный должник, который обязан вернуть столь же конкретному займодавцу совершенно конкретную сумму денег в сроки, предусмотренные договором и так далее. Таким образом, посредством договора устанавливается определенная программа поведения его сторон путем взаимоувязки интересов, целей деятельности, ее видов и форм во взаимоотношениях лиц организационно и имущественно обособленных, не находящихся в отношениях власти и подчинения, каковыми являются субъекты гражданского права.

                В результате заключения и надлежащего оформления договора происходит точная фиксация воли сторон, достигших соглашения по поводу условий, на которых он заключен. Этим - формальной определенностью - договор сближается по уровню точности выражения его условий с нормами права. Так, точная фиксация воли сторон в договоре позволяет не только им самим знать свои юридические позиции, но и, в соответствующих конфликтных ситуациях, дает возможность юрисдикционным органам провести надлежащую квалификацию взаимоотношений сторон и постановить законное и обоснованное решение гражданско-правового спора. Поэтому, по мере становления рыночной экономики в нашей стране, роль и значение гражданско-правового договора в жизни российского общества будет неуклонно возрастать.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                

                                                                IV. БИБЛИОГРАФИЯ.

1)  Абрамов В.А. Сделки и договоры. Комментарии. Разъяснения. М.: изд. Ось-89, 1997.

2)  Ансон В.А. Договорное право. М.: Юрид. лит., 1984.

3)  Баженова Т.В. Договорное право. Ирк.: изд. ИГУ юрид. фак., 1993.

4)  Под ред. Брагинского М.И., Витрянского В.А. Комментарий части первой Гр. Кодекса РФ. М.: изд. СПАРК, 1995.

5)  Гавзе Ф.И. Обязательственное право (общие положения). Минск: изд. БГУ, 1968.

6)  Деревянко Г.Ф. Договор. Нов.сиб.: изд. НЮА, 1966.

7)  Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: изд. Юрид. лит., 1975.

8)  Красавчиков О.А. Договорная дисциплина в советском гражд. праве. Сверд.: изд. СЮИ, 1985.

9)  Под ред. Красавчикова О.А. Советское гражд. право. Том 1. М.: изд. Высшая школа, 1985.

10) Лунц Л.А., Новицкий И.Б. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1950.

11) Ойтензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражд. праве. Душ.: изд. ТГУ, 1984.

12) Рынцев П.И., Серегин В.П. Договорное право в системе Маркетинга. М.: изд. МЭГУ, 1994.

13) Собчак А.А. Смешаные и комплексные договоры в гр. Праве. СПб.: “Советское гражд. право” №11 с.61, 1989.

14) Под ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П. Гражданское право. Т.1. М.: изд. ТЕИС, 1996.

15) Тихомиров М.Ю. Договоры в хозяйственной практике. М.: изд. Юринформцентр, 1995.

16) Юдикова Е.С. Организация преддоговорной работы в торговом предприятии. ТЭИ, 1994.

II

1)  Конституция РФ (ст. 8; 34) от 12.12.93. Ведомости Фед. Собрания.

2)  Гражданский кодекс РФ (ст. 420-453) от 21.10.94. Ведомости Фед. Собрания.

3)  Положения министерств и ведомств РФ (собрание закон-ва РФ).

4)  Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. 1980.

5)  Закон РФ “Об авторском праве и смежных правах” от 09.07.93.

6)  Постановление Пленума  ВАС РФ “О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о приватизации государственных и муниципальных предприятий”.

7)  Федеральный закон “О благотворительной деятельности и благотворительных организациях” от 07.07.95.

8)  Постановление Правительства РФ №239 “О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)” от 07.03.95.

9)  Закон РСФСР №948-1 “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” от 22.03.92.

10) Закон РФ №2383-1 “О товарных биржах и биржевой торговле” от 20.02.92.

11) Закон РФ №5003-1 “О таможенном тарифе” от 21.05.93.

12) Закон РФ №1738-1 “О плате за землю” от 11.10.91.

13) Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ №6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части I ГК РФ” от 01.07.96.

14) Федеральный закон “О рекламе” от 18.07.95.

III

1)  Бюллетень Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ №8 1996.

2)  Материалы судебно-арбитражной практики рассмотрения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса о договоре. “Дело и право” №11 1996, с.51-54.

3)  “Российская юстиция” №6;7;9;10 1996.

4)  “Хозяйство и право” №12, 1995.

5)  “Домашний адвокат” №14;16;17;18;24 1996.

НОВЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Натальи Нестеровой   Юридический факультет УСЛОВИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА И ПОРЯДОК ИХ

Больше работ по теме: