Учредительные документы юридических лиц

 

Оглавление


Введение

. Понятие признаки и виды учредительного договора

.1 Понятие учредительного договора

.2 Признаки и функции учредительного договора

.3 Виды договора

. Правовая природа учредительного договора

.1 Правовая природа учредительного договора

.2 Участники договора

.3 Структура и содержание договора

. Заключение, исполнение и расторжение учредительного договора

.1 Заключение договора

.2 Исполнение договора

.3 Расторжение договора

Заключение

Список используемой литературы



Введение


Государственная регистрация юридических лиц - феномен, имеющий глубокие исторические корни во всем мире. Во всех цивилизованных странах издавна сложилась и достаточно успешно функционирует система мер по осуществлению регистрации, имеется разветвленная сеть регистрирующих органов. Организация регистрации юридических лиц и деятельности регистрирующих органов в зарубежных странах базируется на общих принципах, выработанных международным опытом, но в зависимости от специфики государственного устройства и управления, национальных традиций, строится по-разному.

Правовой основой деятельности любого юридического лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Ведь именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации и союзы действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юридических лиц единственным учредительным документом считается их устав.

Учитывая значение учредительных документов юридического лица как правовой основы его деятельности, это влечет высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.

В соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданским кодексом РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, что на практике непосредственно означает момент регистрации его учредительных документов.

Таким образом, выбранная тема настоящего исследования представляется актуальной в настоящее время, в период появления многочисленных юридических лиц.

Объектом настоящего исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере заключения учредительных документов простого товарищества.

Несмотря на многообразие видов договоров данной группы, хочется выделить и рассмотреть в данной работе правовую природу учредительного договора, его функции, порядок заключения, изменения и прекращения.

Предметом - нормы гражданского законодательства, регулирующие указанные отношения.

Цель исследования - рассмотреть правовую природу, сущность и содержание учредительных документов юридических лиц: учредительного договора и устава.

Задачи, решаемые в ходе работы:

) определить понятие учредительного договора простого товарищества;

) рассмотреть признаки и функции учредительного договора;

) рассмотреть виды учредительного договора;

) изучить правовую природу учредительного договора;

) определить участников учредительного договора;

) разобраться в структуре и содержании учредительного договра;

) рассмотреть порядок заключения договора;

) рассмотреть порядок исполнения договора;

) рассмотреть порядок расторжения учредительного договора.

В работе использованы нормы действующего законодательства, а также труды авторов по гражданскому праву.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников.


1. Понятие признаки и виды учредительного договора


1.1 Понятие учредительного договора


Учредительный договор о создании юридического лица берет свое начало из договора простого товарищества. Зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском праве при создании товарищеских объединений, образуемых на длительный срок с целью совместного ведения товарищами торговли и промысла. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что такого рода торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников. Поэтому уже в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды договорных товариществ (откупщиков, банкиров и пр.) юридическими лицами.

Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был манифест Александра I от 1 января 1807 г.

В XIII - XIV вв. в странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ.

Понятие учредительного договора можно рассмотреть с разных сторон, существуют несколько мнений авторов, например Сергеев А. П. считает, что учредительный договор - это консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Так же автор рассматривает учредительный договор как разновидность договора простого товарищества, так называемого договора о совместной деятельности, мнение Н. В. Козловой отличается от мнения этого автора, она считает, что учредительный договор не имеет разновидностей и является самостоятельным договорным типом. Мнение Козловой так же поддерживает автор Е. А. Суханов.

Д. Н. Степанов считает, что учредительный договор - это договор, в котором стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. В договоре также определены условия, и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Учредительный договор относится к учредительным документам юридического лица. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место её нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

Юридический договор юридического лица заключается его учредителями (участниками).

По учредительному договору учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Согласно действующему гражданскому кодексу на основе учредительного договора создаются:

1)полные и коммандитные товарищества (ст. 70, 83 ГК);

2)общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК, п. 1 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью);

)некоммерческие объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК);

Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК). Для остальных, указанных выше организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является также устав.

Учредительный договор также является консенсуальной, многосторонней, взаимной и возмездной сделкой. До момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор обладает и признаками фидуциарности.

Природа учредительного договора неразрывно связана с его функциями - необходимостью регламентировать комплекс обязательственный и корпоративных отношений, складывающихся в процессе создания и деятельности юридического лица, в процессе деятельности которого его учредители (участники договора) получают определенные имущественные выгоды. Участвуя в создании коммерческой организации и внося вклады в её уставной капитал, каждый учредитель юридически закрепляет возможность получения прибыли от её деятельности. Тем самым каждая из сторон в учредительном договоре действует одновременно как в собственных интересах, так и в интересах других его участников и самого юридического лица.

В отличие от договора простого товарищества характерным признаком учредительного договора является наличие в нем элементов договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК), которые сочетаются с возможностью возложения на это лицо определенных обязательств. Такими лицами, которые не участвовали в совершении учредительного договора, но обладают по отношению к учредителям целым комплексом корпоративных прав и обязанностей, являются созданное на его основе юридическое лицо и субъекты, выступающие в качестве его органов.

Как замечает Н. С. Ковалевская, третье лицо становится участником договорного правоотношения, но не стороной по договору, не субьектом соглашения.

По мнению И. Б. Новицкого, юридическая сущность договора в пользу третьего лица состоит в том, что должник обязуется перед кредитором совершить предоставления третьему лицу, исполняя которое оно погашает и свой долг перед другой стороной, право требования которой погашается предоставлением третьему лицу.

И. С. Перетерский, М. И. Брагинский и многие другие исследователи подчеркивают, что из договора в пользу третьего лица это лицо может непосредственно приобрести лишь вытекающее из этого договора самостоятельное право требования, но не обязанность.

Опираясь на нормы ГК РФ, учредительный договор можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности, по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания, если в самом договоре не оговорен другой срок.

Подведя итоги, можно сказать что учредительный договор - это прежде всего соглашение двух участников договора в процессе создания и деятельности юридического лица. Можно сказать что, учредительный договор похож на остальные гражданско-правовые договоры, но есть одно отличие, учредительный договор создается для юридического лица. Так же мы выяснили что договор обладает признаками взаимности и возмездности. По моему мнению особенным признаком учредительного договора является признак фидуциарности, он основывается на личном доверительном отношении сторон, в практике мало встречаются договоров с таким признаком, еще одним примером является договор поручения.


1.2 Признаки и функции учредительного договора


Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Как и договор простого товарищества, учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем, во многих случаях указанные признаки учредительного договора проявляются иначе, нежели в договоре простого товарищества. В первую очередь это обусловлено целью учредительного договора, которая состоит в создании нового субъекта права и регламентации его отношений с учредителями.

Однако названные черты учредительного договора проявляются иначе, нежели в договоре простого товарищества. Это обусловлено специальной целью учредительного договора, каковой является создание нового субъекта права. Кроме того, природа учредительного договора неразрывно связана с его функциями - необходимостью регламентировать комплекс обязательственных и корпоративных отношений, складывающихся в процессе создания и деятельности юридического лица, организационная форма которого также накладывает свой отпечаток на характер договора.

В частности, возмездный характер учредительного договора проявляется в том, что его целью является создание юридического лица, в процессе деятельности которого его учредители (участники договора) получают определенные имущественные выгоды. Участвуя в создании коммерческой организации и внося вклады в ее уставный капитал, каждый учредитель юридически закрепляет возможность получения прибыли от ее деятельности. Тем самым каждая из сторон в учредительном договоре действует одновременно как в собственных интересах, так и в интересах других его участников и самого юридического лица.

Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации субъекта права, его участники действуют в первую очередь в своем интересе, который состоит в создании субъекта, в результате деятельности которого у них - учредителей (участников) - могут возникнуть имущественные выгоды. Вследствие этого, учредительный договор, как и договор простого товарищества, является возмездной сделкой.

Можно сказать, что между учредителями происходит своего рода соревнование за первенство, так как деятельность у них одна, а интерес у каждого свой, заключается он в прибыли. Это и есть одна из проблем учредительного договора, при возникновении разногласий между учредителями их деятельность может идти к спаду.

Когда создается субъект права, имеющий право заниматься коммерческой деятельностью, то каждый учредитель вносит вклад в его имущество, то есть юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого субъекта права. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель субъекта права действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах, мое мнение, что учредители в большей степени действуют в своих интересах, так как дело касается прибыли. Даже если, посредством учредительного договора, создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст. 121 ГК РФ) и некоммерческое партнерство (ст. 8 Закона РФ "О некоммерческих организациях"), то также можно говорить о возмездности учредительного договора.

Исходя из вышесказанного, следует признать, что представленная к рассмотрению форма имеет юридические признаки учредительного договора.

Учредительные документы юридического лица должны содержать определенный законом минимум условий (необходимые условия).

Абзац 1 п. 2 ст. 123 ГК устанавливает перечень условий, подлежащих включению в учредительные документы (устав, учредительный договор) всех юридических лиц (наименование, место нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица и др.). Применительно к отдельным видам юридических лиц этот перечень конкретизируется и дополняется соответствующими статьями ГК и специальными законами об этих юридических лицах.

В учредительных документах юридических лиц, обладающих в соответствии с законом специальной правоспособностью (некоммерческие организации, унитарные предприятия, банки, страховые организации, биржи и др.), должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Учредители (участники) коммерческой организации вправе указывать в ее учредительных документах предмет и цели деятельности и в тех случаях, когда по закону это не является обязательным. При этом под предметом следует понимать виды деятельности, осуществляемые юридическим лицом (торговля, строительство, банковское дело и т. п.). Целью деятельности является достижение определенного результата, различают коммерческие и некоммерческие цели. Под коммерческими целями, понятно, что подразумевается прибыль, а вот с некоммерческими гораздо сложнее, скорее всего некоммерческая цель преследует цели благотворительности, религии, потребностей и т. д.

Наряду с необходимыми условиями учредители (участники) вправе включать в учредительные документы другие, не противоречащие закону положения (факультативные условия). Степень свободы учредителей (участников) в установлении факультативных условий различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица.

Абзац 2 п. 2 ст. 123 ГК содержит положения, подлежащие включению в учредительный договор.

Учредительный договор регулирует создание юридического лица и взаимоотношения учредителей друг с другом и с юридическим лицом на период его существования. Он должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные законом для данного договора как учредительного документа юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.

Статья не содержит ответа на вопрос о порядке разрешения возможных противоречий между содержанием учредительного договора и устава юридического лица, действующего на основании названных учредительных документов. Применительно к обществу с ограниченной ответственностью действует правило о том, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (см. п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Анализ п. 2 ст. 123 и других статей ГК, определяющих требования к учредительным документам конкретных видов юридических лиц, показывает, что требуемый законом набор необходимых условий учредительных документов может составлять содержание как учредительного договора, так и устава, в зависимости от того, на основании какого учредительного документа согласно закону действует данное юридическое лицо. И в том и в другом случае присутствие таких положений обусловлено необходимостью обеспечения нормального функционирования юридического лица и интересами его учредителей (участников) и мало связано со спецификой, свойственной учредительному договору или уставу. Об этом же свидетельствует положение абз. 3 п. 1 ст. 123 ГК: в том случае, когда в соответствии с ГК (например, п. 1 ст. 87) общество с ограниченной ответственностью создается одним лицом, оно действует на основании устава, утвержденного этим лицом. Заключение учредительного договора в этом случае исключается, и все положения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида, сосредоточиваются в одном учредительном документе - уставе. Далее, практически те же условия, которые по смыслу абз. 2 п. 2 ст. 87 должен содержать учредительный договор, следует указывать, например, и в уставе производственного кооператива.

По мнению авторов, требование закона о наличии у некоторых юридических лиц двух учредительных документов, продолжающих параллельно действовать в течение всего периода существования соответствующих юридических лиц, трудно обосновать с юридической и функциональной точек зрения. Конечно, можно привести различие между договором, из которого возникают обязательственные правоотношения, и уставом, имеющим преимущественно нормативный характер. Но в обоих случаях содержание этих документов - результат правовой сделки, выражение согласованной воли учредителей (участников) юридического лица, и то, как называть соответствующий документ юридического лица - устав или учредительный договор, принципиального значения не имеет.

Примером тому служит ст. 98 ГК, предусматривающая заключение учредителями договора о создании акционерного общества, который в отличие от устава не является учредительным документом (подробнее см. п. 3 комментарий. к ст. 98).

Изменения учредительных документов осуществляются в порядке, установленном законом и уставом (учредительным договором) юридического лица.

Общее правило состоит в том, что изменения учредительных документов относятся к компетенции учредителей (участников) юридического лица (их общего собрания), и это право не может быть делегировано другим органам юридического лица. ГК предусматривает следующие исключения: устав фонда изменяется органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке; в определенных случаях право внесения изменений в устав фонда предоставляется суду (см. ст. 119 ГК); возможность внесения изменений по судебному решению предусмотрена в отношении учредительного договора товарищества (см. п. 2 ст. 72 ГК). Законом и учредительными документами юридического лица, как правило, устанавливается требование о квалифицированном большинстве голосов для принятия решения об изменении учредительных документов. Особым случаем изменения учредительных документов является изменение (уменьшение или увеличение) уставного капитала хозяйственных обществ, а также уставного фонда унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, в отношении которого законом установлено специальное регулирование (см. ст. 90, 100, 101; п. 5, 6 ст. 114 ГК).

По общему правилу изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Законом могут устанавливаться случаи, когда изменения определенного вида приобретают силу для третьих лиц не с момента регистрации, а с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.


1.3 Виды договора


Закон называет три типа учредительных документов: учредительный договор, устав, общее положение об организациях данного вида. Юридические лица действуют либо на основании одного из названных типов учредительных документов, либо на основании двух документов - и учредительного договора, и устава.

На основании только учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК).

На основании учредительного договора и устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК).

Закон о некоммерческих организациях (ст. 14) предусматривает, что учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. Кроме того, в составе учредительных документов помимо устава называется также решение собственника о создании учреждения, что противоречит п. 1 ст. 123 ГК комментируемой статьи.

Следует иметь в виду, что ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях предусматривает возможность создания государственной корпорации, под которой понимается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. В частности, первичные профсоюзные организации могут действовать на основании общего положения о первичной профсоюзной организации, утвержденного на съезде (конференции) соответствующего профессионального союза (см. ст. 3, 8 Закона о профессиональных союзах).

Коммерческие организации не могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Рассмотрев признаки и функции учредительного договора, мы узнали, что он является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Форма учредительных документов - письменная. Так же мы узнали различия между учредительным договором и уставом юридического лица: учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Прежде всего главной функцией учредительных документов является регулирование создания юридического лица и взаимоотношений учредителей друг с другом и с юридическим лицом на период его существования. Говоря про виды учредительного договора, можно сказать что они постоянно изменяются, их либо отменяют, либо создают новые, на данный момент времени на основании учредительного договора действуют полные товарищества и товарищества на вере. ГК не требует нотариального удостоверения учредительных документов или подписей учредителей (участников); при необходимости это условие может быть предусмотрено иными правовыми актами.



2. Правовая природа учредительного договора


2.1 Правовая природа учредительного договора


Согласно российскому законодательству участниками учредительного договора могут быть физические и юридические лица, а также государственные и муниципальные органы, имеющие статус юридического лица и обладающие определенной правосубъектностью. Учредительный договор может быть заключен между гражданами, между юридическими лицами, совместно гражданами и юридическими лицами. Стороны учредительного договора именуются учредителями, или участниками, и их договорные интересы совпадают и направлены на достижение общей цели - создание юридического лица. Учредительный договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям в требуемой законом форме. Учредительный договор является весьма сложным по своей юридической конструкции и действует на протяжении всей предпринимательской или иной деятельности юридического лица. Учредительный договор необходим для регистрации юридического лица и поэтому заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного всеми его участниками. Существенными условиями в учредительном договоре можно признать условия об организационно-правовой форме юридического лица, о совместной деятельности учредителей по его созданию, о размерах и порядке внесения ими вкладов в уставный фонд, о порядке управления деятельностью предприятия, об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли и убытков, о порядке и условиях выхода из состава объединения и приема новых участников.

Учредительный договор вступает в законную силу с момента его подписания и устанавливает обязательственные отношения между учредителями. В отношениях объединения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.

Содержанием учредительного договора является совокупность условий, сформулированных сторонами при его заключении. В ГК РФ законодатель полностью не раскрывает содержание учредительного договора, а называет наиболее важные его условия поскольку более детальное регулирование предусматривается в соответствующих нормативных актах, касающихся тех или иных гражданско-правовых форм юридических лиц (например, в специальных Законах).

Учредительные договоры, как правило, состоят из следующих основных разделов.

Вводная часть. При заключении учредительного договора граждане-учредители должны указать полностью свои имена, отчества и фамилии, гражданство, место жительства и паспортные данные. Если же учредителями являются юридические лица, то в договоре указываются их полные наименования, почтовые адреса, расчетные счета, а также фамилии и должности лиц, уполномоченных на подписание договора от имени данной организации.

В следующем разделе устанавливается порядок образования имущества юридического лица, создания необходимой материальной базы для его деятельности и наличие определенных денежных средств, необходимых для его регистрации. Учредители (участники) определяют условия и порядок передачи в собственность создаваемого юридического лица некоторой части своего имущества. В этом разделе указываются условия об основных направлениях расходования прибыли юридического лица и о порядке ее распределения между участниками, а также порядок покрытия убытков создаваемого объединения. Важный раздел связан с правами и обязанностями учредителей по отношению друг к другу и вновь создаваемому юридическому лицу, где указываются условия управления деятельностью этой организацией и сведения об участии учредителей в его работе, т.е. условия о правах учредителей распоряжаться имуществом и вести ее дела.

Следующий раздел учредительного договора регламентирует порядок и условия выхода учредителей из состава организации и условия приема новых участников в ее состав. За нарушение участниками установленных обязательств в договоре могут быть установлены имущественные санкции.

Договором может быть определен срок, на который учреждается данная организация. Учредительным договором утверждается устав, если он необходим для объединений данного вида.

Отличительной особенностью учредительного договора от других гражданско-правовых договоров является то, что он предназначен для установления обязательственных правоотношений между учредителями, а также между учредителями и создаваемым юридическим лицом. Кроме того, обусловлена особая правовая природа учредительного договора, выражающаяся в особом субъектном составе сторон, особом порядке его заключения и в самом содержании учредительного договора.


2.2 Участники договора


В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются одинаково - учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. В корпоративном праве термин "учредитель" имеет несколько значений. В рамках настоящего исследования в качестве учредителя юридического лица рассматривается любой субъект гражданского права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленные на образование нового субъекта права, а именно: принимает решение о его создании, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формирования его уставного капитала.

Рассматривая механизм учреждения акционерного товарищества в дореволюционной России, Г.Ф. Шершеневич писал, что учредители объединяются для единичной операции, цель которой исчерпывается учреждением товарищества. Юридическая сущность взаимного соглашения учредителей сводится к принятию ими на себя совместных расходов и ответственности за все действия, направленные на достижение основной цели. Учредители несут самостоятельную ответственность друг перед другом за нарушение условий соглашения. Перед третьими лицами они отвечают как отдельные физические лица, а не в качестве представителей юридического лица.

По мнению большинства юристов, когда юридическое лицо создается несколькими учредителями (гражданами и (или) юридическими лицами), то с момента заключения учредительного договора либо договора простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица до момента государственной регистрации нового субъекта права учредители объединены в простое товарищество. При всем при этом возникает такая проблема, что если учредитель выбывает из юридического лица, то передаются ли ему деньги, этот вопрос так же рассматривался в арбитражном суде Московской области. Арбитражный суд Московской области, рассмотрев в помещении суда (г. Москва, проспект Машерова, 23, корп. 1, к. 706, зал судебных заседаний) на заседаниях, которые состоялись 24 сентября 2002 г., 6 ноября 2002 г., и 13 ноября 2002 г., дело № 333/28-02 по иску гражданина Моквы А. к Московскому совместному предприятию "Б", обществу с ограниченной ответственностью о взыскании 77 856 687 рублей, установил:

В исковом заявлении гражданин Москвы А. (далее именуемый "истец") указал, что с декабря 1996 г. являлся участником московского совместного предприятия "Б", общества с ограниченной ответственностью (далее именуемого "ответчик"), зарегистрированного решением Министерства внешних экономических связей г. Москвы от 19 декабря 1996 г. В соответствии с Учредительным договором московского совместного предприятия "Б", общества с ограниченной ответственностью (далее - Учредительный договор) доля истца в уставном фонде ответчика составляет 25%. Обязанности участника истец исполнял в соответствии с законодательством РФ и учредительными документами. До 3 декабря 2001 г. истец занимал должность исполнительного директора и был уволен по собственному желанию.

ноября 2001 г. истец подал заявление общему собранию участников ответчика о выходе из состава участников и выплате причитающейся ему доли в имуществе ответчика в соответствии с законодательством и учредительными документами ответчика. Однако общее собрание участников не созывалось, и заявление истца не было рассмотрено.

Согласно п. 4. 2. 9 и 4. 2. 10 Учредительного договора общества выплата доли выходящему участнику производится в течение шести месяцев после его выхода, а причитающаяся выходящему участнику часть имущества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому на первое число месяца, в котором участник вышел из общества.

Срок расчета ответчика с истцом истек 19 мая 2002 г. До истечения этого срока истец направил ответчику и его руководителю требование с напоминанием об обязанности ответчика выплатить причитающуюся истцу стоимость доли. Ответа на письма истца не поступило.

В соответствии со ст. 366 Гражданского кодекса за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Поскольку стороны в судебном заседании 13 ноября 2002 г. согласились с расчетом процентов, представленным истцом, ответчик обязан уплатить истцу проценты в сумме 12 170 413 б рублей за пользование денежными средствами в размере 56 849 250 рублей вследствие просрочки в их уплате.

Итого, подлежит взысканию 69 019 663 рубля долга и процентов (56 849 250 + 12 170 413), а также 2 301 930,9 рубля в возврат арбитражного сбора пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 54, 64, 93 и 366 Гражданского кодекса РФ, ст. 24 и 49 Закона РФ "Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью", ст.36 и 40 Закона РФ "Об арбитражном (третейском) суде", ст. 2, 4, 37-40, 59 Регламента арбитражного суда г. Москва, состав суда решил:

Иск удовлетворить частично. Взыскать с производственно-торгового частного унитарного предприятия "В" в пользу гражданина А. 56 849 250 рублей основного долга, проценты за пользование денежными средствами истца в сумме 12 170 413 рублей и 2 301 930,9 рубля в возврат арбитражного сбора, а всего 71 321 593,9 (семьдесят один миллион триста двадцать одна тысяча пятьсот девяносто три и девять десятых) рубля.

В соответствии с гражданским законодательством физические лица могут заключать любые сделки только при наличии полной гражданской дееспособности, которая возникает в момент достижения гражданином восемнадцатилетнего возраста. В то же время законодатель позволяет гражданину по достижении шестнадцатилетнего возраста заниматься предпринимательской деятельностью и являться учредителем общества, товарищества или кооператива. В данной ситуации ст. 27 ГК РФ установлено, что гражданин может быть объявлен полностью дееспособным с согласия обоих родителей (усыновителя, попечителя), а при отсутствии такого согласия - решением суда. Несовершеннолетние граждане и лица, ограниченные в дееспособности в установленном законом порядке, ни лично, ни через своих представителей не могут быть участниками учредительного договора. учредительный документ юридический договор

При участии в учредительном договоре недееспособных граждан или неправосубъектных организаций применяется норма ст. 180 ГК РФ, в соответствии с которой, поясняет комментарий ГК РФ, действительность сделок определяется действительностью условий, на которых они совершаются. Однако значение этих условий для каждой из сделок может быть различным. Возможны случаи, когда недействительными являются не все, а часть условий сделки, что не препятствует совершению сделки без этой части или с соответствующим изменением условий сделки. Закон предоставляет возможность сторонам реализовать сделку без (или с изменением) той части, которая признана недействительной. Сделка в целом без той части, которая признана недействительной, пользуется полной правовой защитой.


2.3 Структура и содержание договора


Структура безотносительно к чему-либо представляет собой способ объединения нескольких элементов в единую систему, упорядоченную совокупность. Что касается структуры учредительного договора, то можно сказать, что это упорядоченная взаимосвязь составляющих договор элементов.

Поскольку законодатель регламентирует в большей степени форму и содержание договора, то структура определяется сторонами. Главное требование, чтобы в выбранной структуре документа присутствовали все необходимые реквизиты и были озвучены все существенные условия.

В силу этого, юристы - практики и ученые - правоведы предлагают различные структурные модели договора. Одну из таких моделей мне хотелось бы привести в качестве примера.

Любой договор условно можно разделить на части:

1.преамбула (или вводная часть);

2.условия договора;

.существенные условия договора;

.обычные условия договора;

.случайные условия договора;

.адреса, банковские и иные реквизиты сторон;

7.подписи сторон (скрепленные печатями для юридических лиц и предпринимателей, имеющих печать).

Что касается содержания договора, то это условия, на которых достигнуто соглашение сторон. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные. Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение.

Таким образом, приведенная структурная модель договора находится в тесной взаимосвязи с содержанием договора. А это дает возможность совместного рассмотрения структуры и содержания учредительного договора.

Далее необходимо определить дату подписания договора. Она включает число, месяц и год, причем месяц указывается прописью.

Как правило, дата подписания договора является одновременно и датой его вступления в силу. Важность правильного указания даты объясняется тем, что если в тексте договора не содержится условия о более позднем вступлении в силу, права и обязанности становятся обязательными для сторон с момента подписания договора. Кроме того, с датой связан и момент окончания действия договора, если он определен определенным промежутком времени (годом, несколькими месяцами и т. д.), а не указанием на календарную дату, с наступлением которой договор прекращает свое действие.

Следующим необходимым реквизитом договора является место его подписания, либо составления. Здесь необходимо указать название города или иного населенного пункта, в котором происходит совершение сделки.

В преамбуле должны содержаться полные наименования сторон договора. Кроме того, необходимо указать должность, фамилию, имя и отчество лиц, представляющих каждого контрагента и указать вид документа, который дает полномочия данному лицу. В качестве примера подобной записи можно привести следующую: "Общество с ограниченной ответственностью "Вектор", в лице генерального директора Иванова Максима Петровича, действующего на основании Устава."

Следующая часть договора - часть в которой отражены условия на которых договор заключается. Как говорилось выше, все условия принято разделять на существенные, обычные и случайные.

Существенные условия - это условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того, чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать абсолютно все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Именно поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными, а какие нет.

В решении вопроса о том, относится ли данное условие договора к числу существенных, в действующем законодательстве имеются следующие ориентиры.

В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Впрочем, для "солидности и объемности" договора некоторые стороны включают их в текст договора. Практика показывает, что юристы регистрационного управления прав на недвижимое имущество и сделок с недвижимостью любят договоры, в которых многие обычные условия прописаны в тексте договора.

К числу обычных условий относятся условия о цене, обычаи делового оборота, примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям и т. д.

Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой.

Случайными называют те условия, которые изменяют, либо дополняют обычные условия, выраженные диспозитивными нормами, а также условия, которые не предусмотрены законом, но которые стороны считают необходимым включить в свой договор.

Помимо информации о сторонах договора, которая отражена в преамбуле, важны сведения, которые содержатся в разделе "Адреса, банковские и иные реквизиты сторон".

Сведения, содержащиеся в данном разделе, необходимы сторонам для реализации их прав и обязанностей, предусмотренных договором.

Адрес необходим, например, для направления контрагентом предложения об изменении или расторжении договора. ГК не делает различий между фактическим и юридическим адресом. В нем существует лишь такое понятие как "место нахождения юридического лица, которое определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. В Федеральном законе "О государственной регистрации юридических лиц" местом нахождения юридического лица считается адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица.

На практике место нахождения юридического лица, указанное в учредительных документах, часто не совпадает с фактическим (его иногда еще именуют почтовым) адресом. В таких случаях в договоре целесообразно указывать оба адреса.

Банковские реквизиты необходимы для проведения расчетов между сторонами.

Что касается подписей сторон, то они удостоверяют факт заключения договора и должны принадлежать именно тем лицам, которые указаны в преамбуле договора. Юридические лица и предприниматели скрепляют подпись печатью.

На практике часто встречается ситуация, когда договор, в преамбуле которого указано одно лицо, подписывается другим, например заместителем директора, имеющим право подписи. В таком случае выходом из положения будет указание вслед за подписью расшифровки подписи, должности, подписывающего лица и основание его полномочий (номер доверенности и дата ее выдачи). Однако, следует оговориться, что данный способ применим не всегда, так как ряд сделок, в силу требований закона и учредительных документов может заключать только директор (генеральный директор), самостоятельно или с согласия всех участников (учредителей, собственников) данного юридического лица (как например при заключении крупных сделок).

Подводя итог тому, что говорилось выше, можно заключить, что четко и хорошо продуманная структура договора, отражающая все необходимые условия, является необходимой как с юридической, так и практической точки зрения.

По мнению Н. В Козловой содержание учредительного договора в значительной степени определяется организационно-правовой формой создаваемого на его основе юридического лица. Существенные условия любого учредительного договора независимо от формы образуемого юридического лица перечислены в п. 2 ст. 52 ГК. К ним относятся условия о:

1.организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;

2.порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;

.передаче учредителями имущества юридическому лицу;

.участии учредителей в деятельности юридического лица;

.порядке управления этой деятельностью;

.порядке выхода учредителей из его состава.

Итак, мы рассмотрели правовую природу учредительного договора, можно сказать что учредительный договор по своему содержанию похож на договор полного товарищества. Учредительный договор, как и большинство документов, вступает в законную силу с момента его подписания и устанавливает обязательственные отношения между учредителями. учредительные договоры состоят из 3 основных разделов. Все стороны учредительного договора именуются одинакого - учредители. Рассмотрев структуру и содержание договора, узнали, что законодатель регламентирует в большей степени форму и содержание договора, то структура определяется сторонами.



3. Заключение, исполнение и расторжение учредительного договора


3.1 Заключение договора


Учредительный договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям в требуемой законом форме. Учредительный договор является весьма сложным по своей юридической конструкции и действует на протяжении всей предпринимательской или иной деятельности юридического лица. Учредительный договор необходим для регистрации юридического лица и поэтому заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного всеми его участниками.

Автор учебника "договор о создании и реорганизации юридических лиц" Ломаткин Д. В. считает, что целью заключения учредительного договора является только государственная регистрация юридического лица, поскольку на практике указанный договор служит как раз для определения взаимных обязательств учредителей по формированию уставного капитала юридического лица путем внесения имущественных вкладов. Но его мнение ошибочно, так как это очевидно что нормальным способом прекращения возникших из договора обязательств является их исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ), которое обычно начинается с момента государственной регистрации общества.

Процесс заключения договора имеет целью достигнуть соглашения по поводу конкретного правоотношения и состоит в инициативе с одной стороны (оферта) и согласия на эту инициативу с другой стороны (акцепта). Процесс заключения учредительного договора состоит из нескольких этапов, количество которых может быть различным и зависит от целого ряда факторов: организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, числа участников договора, особенностей их взаимоотношений между собой в процессе будущей организации.

Первый этап включает в себя момент возникновения у заинтересованного лица (группы лиц) потребности и желания создать новое юридическое лицо для разрешения стоящих перед ними проблем, достижения целей и реализации коммерческих или иных планов. Инициативная сторона высказывает предложение по созданию нового юридического лица и вступает в предварительные переговоры с другой стороной. Результатом таких переговоров является протокол о намерениях, который не имеет юридического значения предварительного договора, поскольку не обязывает стороны к заключению в будущем основного договора, т. е., лицо, которое имеет цель создать юридическое лицо должно еще найти учредителей (лиц, которые согласны иметь с ним деятельность).

Началом второго этапа заключения учредительного договора является разработка проекта учредительного договора, в котором стороны продолжают уточнять его условия вплоть до окончательного согласования.

Достижение соглашения по всем пунктам проекта учредительного договора знаменует начало третьего этапа. После дополнительных согласований, изменений или дополнений, а также уточнения всех существенных условий подготовленный проект учредительного договора подписывается сторонами. Подписание учредительного договора происходит в письменной форме с соблюдением требований ст. 434 ГК РФ.

Учредительный договор вступает в законную силу с момента его подписания и устанавливает обязательственные отношения между учредителями. В отношениях объединения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.

В ГК РФ законодатель полностью не раскрывает содержание учредительного договора, а называет наиболее важные его условия поскольку более детальное регулирование предусматривается в соответствующих нормативных актах, касающихся тех или иных гражданско-правовых форм юридических лиц (например, в специальных Законах).

Закон РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) устанавливает, что учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества.

Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Порядок заключения, составления и оформления, вступления в силу, прекращения действия и другие юридические аспекты учредительного договора регламентируются законодательством Российской Федерации.

Более кратко разделы учредительного договора выглядят примерно так:

. Вводная часть.

. Цель заключения договора.

. Наименование и правовая форма организации.

. Предмет деятельности.

. Местонахождение организации.

. Обязанности участников (учредителей) по созданию юридического лица.

. Порядок образования имущества.

. Условия об ответственности конкретных участников (учредителей) по обязательствам созданного юридического лица.

. Порядок распределения прибыли и погашения убытков.

. Порядок управления делами юридического лица.

. Права и обязанности участников (учредителей).

. Ответственность за нарушение договора.

. Условия и порядок выхода участников (учредителей) из состава организации и принятия новых членов.

. Порядок рассмотрения споров.

. Порядок изменения и расторжения договора, реорганизации и ликвидации юридического лица.

Учредительным договором утверждается, если он необходим, устав, который дополняет договор и закрепляет организационно-правовой статус организации.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания, если в самом договоре не оговорен другой срок.

Итак в связи с вышесказанным можно сделать вывод, чтобы заключить учредительный договор должно быть достигнуто соглашение между сторонами, договор такого вида заключается только в письменной форме и подписывается обеими сторонами, подтверждая тем самым юридическое согласие. Самой важной целью заключения учредительного договора является достигнутое соглашение по поводу конкретного правоотношения. Также участники договора должны четко знать и понимать условия такого рода договора. С момента подписания обеими сторонами договора, он вступает в законную силу и устанавливает обязательственные отношения между учредителями.


3.2 Исполнение договора


Исполнение учредительного договора. В учредительном договоре участники прежде всего закрепляют свое волеизъявление на создание юридического лица и определяют его вид и характер.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания всеми участниками (учредителями). Его последующая государственная регистрация имеет юридическое значение не для действительности самого договора, а для возникновения соответствующего юридического лица (ибо он играет роль учредительного документа). Следовательно, уже до момента регистрации учредительных документов юридического лица участники учредительного договора могут быть взаимно обязаны к совершению определенных, согласованных ими действий.

Иначе говоря, взаимные обязательства участников такого договора возникают с момента его заключения (оформления), а их обязательственные отношения с третьими лицами - лишь после его государственной регистрации, поскольку именно с этого момента считается существующим созданное учредителями юридическое лицо.

С момента создания юридического лица к нему переходят и права учредителей по отношению к другим учредителям, касающиеся уплаты соответствующих имущественных взносов. Несмотря на личный характер этих прав, их уступка учредителями созданной ими же организации допускается, поскольку она весьма условна: ведь они (и только они) остаются ее участниками. Разумеется, лучше, если данный вопрос будет решен не учредительным договором, а законодательством о хозяйственных обществах и товариществах.

Именно поэтому еще в ст. ст. 296-298 ГК РСФСР 1922 г. предусматривалось, что договор полного товарищества вступает в силу с момента нотариального удостоверения, тогда как само это товарищество признается юридическим лицом со дня внесения его в торговый реестр. При этом "изменения в товарищеском договоре получают силу для третьих лиц, не осведомленных об этих изменениях, лишь при условии занесения их в торговый реестр и опубликования" (ст. 306). Таким образом, четко разграничивались взаимные обязательства учредителей по отношению друг к другу и к третьим лицам (перед которыми они выступают как участники соответствующего юридического лица) и иных материальных ценностей. Его оценка производится в порядке, согласованном самими участниками.

При этом для каждого участника необходимо определить не только размер, но и срок и порядок внесения его вклада. Вносимые денежные средства по согласию участников первоначально могут перечисляться на банковский счет одного из них, обязанного затем перечислить их на счет созданного юридического лица (после государственной регистрации).

Учредители определяют в договоре конкретный порядок распределения прибылей и убытков (пропорционально их долям в уставном фонде или иным согласованным ими способом), а также конкретный размер отчислений в резервный и другие фонды создаваемого юридического лица. В договоре решается и вопрос о количестве голосов каждого участника (пропорционально размеру доли в уставном фонде или в ином согласованном участниками размере), о постоянном или срочном характере полномочий их представителей на общем собрании организации и др.

За нарушение установленных учредительным договором обязанностей участники могут предусмотреть меры имущественной ответственности, например штраф за недоплату в течение установленного срока взноса в имущество созданной организации с ее учредителя. На практике такие санкции обычно не взыскиваются с участника - нарушителя.

Участник (учредитель) коммерческой организации вправе уступить свою долю или ее часть одному или нескольким другим участникам либо самому юридическому лицу или третьим лицам. Однако последнее допускается с согласия других участников, поскольку они пользуются правом на ее преимущественное приобретение.

Порядок осуществления данного права тоже устанавливается учредительным договором. Если, например, стороны договорились о его реализации пропорционально их долям в уставном фонде, это означает, что при продаже доли или ее части преимущественное право на ее покупку имеют все остальные участники пропорционально своим долям. Следовательно, один участник не может приобрести отчуждаемую долю целиком, если остальные тоже желают реализовать данное право. Доля, приобретаемая самим юридическим лицом, впоследствии (обычно - в течение года) должна быть передана его участникам либо отчуждена третьим лицам в согласованном учредителями порядке.

При полном отчуждении своей доли участник выходит из состава созданного им юридического лица. В этом случае он получает пропорциональную его доле в уставном фонде часть имущества организации, а также причитающуюся ему часть ее прибыли. С согласия юридического лица вклады могут возвращаться выбывающим участникам и в натуральной форме (имущество, переданное в пользование организации, всегда возвращается ею в натуральной форме). Срок выплаты определяется законодательством или договором.

Вывод: исполнение учредительного договора это есть исполнение всех прав и обязанностей предусмотренных договором. Участники обязаны исполнять обязанности учредительного договора, в противном случае они несут ответственность за неисполнение.


.3 Расторжение договора


Расторжение учредительного договора есть одно из проявлений договорной свободы, предусмотренной ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации. Действительно, кто обладает правом по собственной воле заключать договор, должно быть в принципе столь же свободны в вопросах о его расторжении.

При расторжении договора обязательства, порожденные им или возникшие в результате его заключения, прекращаются с момента расторжения, то есть, договор расторгается лишь в будущее время. Общие правила, касающиеся расторжения договора, содержатся в главе 29 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с п. 1 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором. Соглашение о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор (п. 1 ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Учредительный договор является корпоративным договором, но нельзя не отметить возможность применения к нему общих правил о сделках и договорах, о чем свидетельствует, в частности, Постановление Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14. Однако такое применение обязательно должно отражать особенности данного договора как учредительного документа.

Между тем ни общими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, ни специальными законами вопросы расторжения учредительного договора, в отличии от его заключения, никак не регламентированы, что отнюдь не способствует стабильности гражданского оборота, поскольку основным требованием поддержания и соблюдения правопорядка в обществе является разрешенность и урегулированность любой ситуации между субьектами права. Право не терпит неопределенности, поскольку признано вносить упорядоченность в общественные отношения.

Учредительный договор, как и любой гражданско-правовой договор, может быть расторгнут в любое время после его заключения. Однако процедура и последствия такого расторжения для корпоративного договора имеют свои особенности в зависимости от момента такого расторжения - до или после государственной регистрации созданного на его основе юридического лица.

Объясняется это тем обстоятельством, что корпоративные отношения возникающие между учредителями после заключения учредительного с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о вновь созданном субъекте гражданского права, приобретают осложненность отношений между последними сторонами договора. Именно с момента приобретением юридическим лицом правосубьектности любое изменение, а тем более расторжение учредительного договора будет оказывать влияние не только на взаимоотношения между учредителями, но и на отношения корпорации с её членами.

Иначе говоря, расторжение учредительного договора после государственной регистрации юридического лица сопряжено с прекращением правоотношений между последним и его учредителями, а потому порядок и последствия такого расторжения до и после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц будут различными.

Полагаем, что прекращение учредительного договора нелогично было бы связывать с действиями регистрирующего органа по внесению записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении существования юридического лица.

Между тем в теории гражданского права сложилось иное мнение. Считается, что ликвидация юридического лица корпоративного права означает одновременно прекращение действия учредительного договора, поскольку они связаны определенным образом одной судьбой. Между тем ликвидация юридического лица является следствием расторжения учредительного договора, то есть следствием согласованного выражения воли участников в установленной законом форме о прекращении деятельности хозяйственного товарищества или общества, а не наоборот. В качестве общей отличительной особенности отношений, регламентируемых учредительным договором, можно сказать на их организационный характер, основанный на актах согласования воль участников. Согласование воль учредителей юридического лица оформляется в виде принятия решений общим собранием конкретного юридического лица. Данное обстоятельство позволяет утверждать, что акты общих собраний являются односторонними или многосторонними сделками, направленными на возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений, оформленных учредительным договором.

В связи с чем вышеизложенного, необходимо сделать вывод о том, что учредительный договор должен считаться расторгнутым, а взаимные обязательства сторон, вытекающие из такого договора - прекратившимися с момента принятием общим собранием решения о добровольной ликвидации юридического лица (ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Применительно к товариществам (полным и коммандитным ), для которых общее собрание в качестве органа управления законодательством не предусмотрено. Полагаем необходимым установить требование о единогласном принятии решения о ликвидации товарищества, поскольку такое решение есть соглашение о расторжении учредительного договора. Такое понимание расторжения учредительного договора позволит разрешить и правоприменительную проблему, связанную с формальной возможностью нахождения юридического лица в стадии ликвидации сколь угодно долгое время. Полагаем, что признания факта существования юридического лица в ликвидационный период без учредительного договора позволит уполномоченным государственным органам, в случае необоснованного затягивания процедуры ликвидации, обращаться в суд с исковыми заявлениями в порядке ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу существования организации без требуемого законом учредительного документа (договора).

Согласно п. 3 ст. 62 Гражданского кодекса Российской Федерации с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Таким образом, после принятия общим собранием юридического лица решения о ликвидации корпоративная связь между участниками и юридическим лицом обрывается, а потому и учредительные документы не несут в этот период никакой смысловой нагрузки.

Такому выводу корреспондирует и редакция п. 2 ст. 20 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", в соответствии с которой не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица.

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что учредительный договор имеет специальное основание прекращения своего действия - это решение общего собрания учредителей о добровольной ликвидации юридического лица, являющееся одновременно соглашением о расторжении учредительного договора; с момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации учредительный договор должен считаться расторгнутым. А юридическое лицо - подлежащим ликвидации.



Заключение


Итак, мы подробно рассмотрели учредительный договор, его понятие, функции, условия, правовую природу, порядок заключения, исполнения и расторжения договора. Так же из нескольких понятий мы выбрали одно общее, учредительный договор - это договор, в котором стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. В договоре также определены условия, и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Создание юридического лица обусловлено определенной деятельностью его учредителей: подготовкой учредительных документов, формированием уставного (складочного) капитала и имущества, назначением органов управления. Учредителями юридического лица могут быть граждане и юридические лица, в том числе и иностранные. В некоторых случаях закон предусматривает максимальное количество учредителей (участников) юридического лица. При всем при этом возникает такая проблема, что если учредитель выбывает из юридического лица, то передаются ли ему деньги. Законодательство четко не дает ответа на этот вопрос, именно поэтому возникает очень много споров, такие дела суд рассматривает с учетом надлежащего или ненадлежащего исполнения обязанностей учредителей юридического лица, на практике часто встречались случаи, когда учредителю, который желает выбыть с юридического лица, возращают частично его долю, не возвращают ничего, либо возвращают частично. Решением этой проблемы является четко прописанные условия учредительного договора, обязанности учредителей. То есть учредители сами выбирают какие им условия выбрать, чтобы заключить договор.

Согласно ст. 52 ГК юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Часто возникает такая проблема, как, противоречие между содержанием учредительного договора и устава юридического лица, действующих на основании учредительных документов. Применительно к обществу с ограниченной ответственностью действует правило о том, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (см. п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). То есть, у каждого вида юридического лица свой приоритет, либо сой выход из этой проблемы, как например мы рассмотрели на обществе с ограниченной ответственностью. Учредительный договор юридического лица заключается (подписывается), а устав утверждается его учредителями (участниками). Как правило, учредительным документом юридического лица является устав (в АО, унитарном предприятии), в ООО два учредительных документа - устав и учредительный договор, а в товариществах - только учредительный договор.

Требования, предъявляемые к учредительным документам юридического лица, установлены Гражданским кодексом РФ и законами, регулирующими деятельность юридических лиц соответствующего вида. В соответствии со ст. 52 ГК РФ учредительные документы юридического лица должны содержать наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, вопросы управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.



Список используемой литературы


1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декабря 2008 г. № 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7-ФКЗ) // Российская газета 2009. 26 января.

. Об арбитражных судах в Российской Федерации : Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ (в ред. ФКЗ от 06 декабря 2011 г. № 4-ФКЗ) // Российская газета. 1995. № 93.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. ФЗ от 06 декабря 2011 г. № 393-ФЗ) // Российская газета 1994. № 238-239.

4. О некоммерческих организациях : Федеральный закон от 12 января 1996 № 7-ФЗ (в ред. ФЗ от 20 июля 2012 г. № 121-ФЗ) // Российская газета. 1996. № 14.

. Об обществах с ограниченной ответственностью : Федеральный закон от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ (в ред. ФЗ от 6 декабря 2011 г. № 405-ФЗ) // Российская газета. 1998. № 30.

. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей : Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (в ред. ФЗ от 28 июля 2012 № 133-ФЗ) // Российская газета. 2001. № 153-154. 10.08.

7. О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности : Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 10-ФЗ (в ред. ФЗ от 28 декабря 2010 № 404-ФЗ) // Российская газета. 1996. № 12.

8. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964. № 24-ФЗ (в ред. ФЗ от 26 ноября 2001 № 147-ФЗ) // Ведомость ВС РСФСР. 1964. № 24. (утратил силу)

Судебная практика

9. Постановление Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14 // Документ не был опубликован. Справочная правовая система "Гарант".

. Обзор судебной практики Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате (дело № 333/28-02).

. Брагинский, М. И. Договорное право : учебник / М. И Брагинский, В. В. Витрянский. М. : Статут, 2011. 897 с.

. Ковалевская, Н. С. Договор в пользу третьих лиц - граждан : автореф. дис. канд. юрид. наук / Н. С. Ковалевская. М. : Моск. Гос. ун-т, 2010. 58 с.

. Козлова, Н. В. Правосубьектность юридического лица : учебник / Н. В. Козлова. М. : Статут, 2005. 573 с.

14. Козлова, Н. В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ : учебник / Н. В. Козлова. М. : Статус, 2003. 589 с.

15. Ломакин, Д. В. Договор о создании и реорганизации юридических лиц : учебник / Д. В. Ломакин. М. : Законодательство, 2004. 681 с.

. Новицкий, И. Б. Обязательства из договоров : учебник / И. Б. Новицкий. М. : Юрист, 2009. 368 с.

. Перетерский, И. С. Сделки, договоры : учебник / И. С. Перетерский. М. : Статус, 2004. 525 с.

. Сергеев, А. П. Гражданское право : учебник в 2-х томах. Том.1. / А. П. Сергеев. М. : Проспект, 2010. 1289 с.

. Слугин, А. А. Сущность юридического лица : учебник / А. А. Слугин. М. : Юрист, 2009. 341 с.

. Степанов, Д. Н. Срок действия учредительного договора / Д. Н. Степанов // Журнал для акционеров. 2006. № 9. С. 32.

. Суханов, Е. А. Российское гражданское право / Е. А. Суханов. М. : Юрист, 2011. С. 653.

22 Шершеневич Г. Ф. Торговое право: учебник / Г. Ф. Шершеневич. М. : Статут, 2011. 987 с.


Оглавление Введение . Понятие признаки и виды учредительного договора .1 Понятие учредительного договора .2 Признаки и функции учредительного до

Больше работ по теме:

КОНТАКТНЫЙ EMAIL: [email protected]

Скачать реферат © 2019 | Пользовательское соглашение

Скачать      Реферат

ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ПОМОЩЬ СТУДЕНТАМ