Таким образом, на основании действующего законодательства об деятельности ООО (Гражданский кодекс РФ, ФЗ «О регистрации юридических лиц», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Таким образом, мнение юрисконсульта обосновано в силу следующего: ООО «Белком» является коммерческой организацией, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, и обладающая общей правоспособностью, которая дает им возможность осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности, включая и не названные прямо в учредительных документах (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 49 ГК (Правоспособность юридического лица) содержание и объем правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести обязанности) определяется с помощью двух критериев: цели деятельности и вида деятельности. Наличие цели деятельности, предусматриваемой в учредительных документах, является обязательным условием существования каждого юридического лица. При этом в понятие цели деятельности юридического лица вкладывается весьма широкий смысл - получение или неполучение прибыли в процессе своей деятельности (ст. 50 ГК).

По видам деятельности различаются две категории юридических лиц. Одни из них вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и соответственно иметь все гражданские права и нести обязанности, предусмотренные законом и иными нормативными актами. Такие юридические лица обладают общей правоспособностью.

Другие юридические лица вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их учредительных документах и соответствуют целям их создания. Гражданские права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной деятельности, а их правоспособность - иметь специальный характер (специальную правоспособность).

В первую категорию входят все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и других видов организаций, предусмотренных законом. К числу таких организаций относятся, например, банки и организации, занимающиеся страхованием.

Во вторую категорию входят все некоммерческие организации, а также коммерческие организации, исключенные из числа организаций, имеющих общую правоспособность.

Общество является коммерческой организацией, преследующей в качестве основной цели своей предпринимательской деятельности извлечение прибыли.

Коммерческие цели - то что отличает ООО от других некоммерческих организаций

Общество обладает общей гражданской правоспособностью. Оно вправе иметь гражданские права и нести гражданские обязанности для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Ограничение правоспособности общества его уставом возможно в силу императивного требования специальной нормы федерального закона, регулирующего особенности правового положения обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции. Например, такие ограничения установлены для кредитных и страховых организаций. Кроме того, правила второго абзаца п. 2 ст. 2 Закона позволяют любому обществу с ограниченной ответственностью добровольно ограничить свою правоспособность соответствующими положениями устава.

Осуществлению деятельности, отнесенной законодательством к лицензируемой, предшествует получение Обществом соответствующей лицензии (лицензий) в установленном порядке. Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, то Общество в течение срока действия лицензии вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные лицензией, и сопутствующие виды деятельности.

Предметом деятельности Общества является:

В уставе можно указать виды деятельности, которые предполагает осуществлять общество. Наличие у общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособности на практике означает, что в уставе общества не обязательно перечислять виды его деятельности. Однако если учредители общества включают в его устав исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми вправе заниматься такое общество, то следует помнить, что после государственной регистрации общества в качестве юридического лица его правоспособность будет ограничена уставом и в силу этого будет не общей (универсальной), а специальной (уставной). Поэтому если в уставе перечисляются виды деятельности общества, то их перечень целесообразно завершить формулировкой: "А также любые иные виды хозяйственной деятельности, в том числе внешнеэкономической, не запрещенные законодательством и обеспечивающие получение прибыли".

Для осуществления предпринимательской деятельности Общество имеет право: - формировать заемный капитал путем выпуска облигаций в соответствии с требованиями законодательства; - самостоятельно планировать свою хозяйственную, финансовую, коммерческую деятельность; - самостоятельно устанавливать цены и тарифы на продукцию основного производства, собственные товары и услуги с учетом требований законодательства; - инвестировать собственные средства в деятельность российских и иностранных организаций и индивидуальных предпринимателей; - привлекать для работы российских и иностранных специалистов; - самостоятельно определять формы, системы и размер оплаты труда персонала Общества; - совершать любые сделки и другие юридические акты, прямо не запрещенные законодательством.

В этом пункте устава лучше указать максимальное число возможных видов деятельности для избегания проблем с налоговой инспекцией и в заключении пункта указать расширительную фразу: "и иные виды деятельности"

Общество обязано соблюдать законодательство страны нахождения, правильно и своевременно производить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, соблюдать правила ведения бухгалтерского учета, порядок и сроки представления государственной статистической отчетности.

Права юридического лица могут быть ограничены лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Случаи и порядок возможного ограничения отдельных прав юридического лица предусматриваются обычно в законах, посвященных конкретным видам юридических лиц. Как правило, это имеет место при нарушении юридическими лицами действующих нормативных актов и правил, установленных в их учредительных документах, а также при наступлении каких-либо чрезвычайных обстоятельств, затрагивающих интересы общества, например в случае войны. Так, Законом о ЦБР за ЦБР закреплено право в случае нарушения кредитной организацией требований ФЗ и иных нормативных актов вводить запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до 1 года, а также на открытие филиалов на срок до 1 года (п. 4 ст. 74 указанного Закона).

Решение об ограничении прав, принятое уполномоченным органом государства, может быть обжаловано юридическим лицом в суд.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. в момент его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК), и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц.

В уставе определяется предмет деятельности фирмы, т.е. в соответствии со ст.52 ГК РФ (Учредительные документы юридического лица) учредители (участники) коммерческой организации вправе указывать в ее учредительных документах предмет и цели деятельности и в тех случаях, когда по закону это не является обязательным. При этом под предметом следует понимать виды деятельности, осуществляемые юридическим лицом (торговля, строительство, банковское дело и т.п.). Целью деятельности является достижение определенного результата, различают коммерческие и некоммерческие (благотворительные, образовательные, религиозные, потребительские и др.) цели.

ВЫВОД: мнение юрисконсульта обосновано в случае, если в уставе ООО «Белком» были четко обозначены все виды деятельности, а именно, внутригородские перевозки, и не была включена фраза «и другие виды деятельности»; если же в уставе ООО ограничения по видам деятельности не было, то изменения в учредительный документ (устав) вносить нет необходимости.

правовой коммерческий регистрация

Задача 2

Торговая фирма «Бриз» была создана её учредителями в организационно-правовой форме закрытого акционерного общества.

Осуществляя оптовую и розничную торговлю в таком крупном населённом центре, как г. Уссурийск, руководители фирмы не могли не видеть, что название фирмы не отличается большой оригинальностью и организаций с таким названием в городе много, в том числе и торговых фирм. Столь употребительное название в определённой степени затрудняло проведение эффективной рекламы, мешало установлению контактов с новыми контрагентами - поставщиками и оптовыми покупателями. Поэтому руководители фирмы предложили акционерам изменить название организации. Акционеры согласились, и было предложено несколько новых названий: «Радуга», «Вега», «Бибигон», «Сезон», «Геркулес», «Ондатра», «Куница», «Соболёк». Остановились на одном из вариантов.

Вправе ли коммерческая организация изменить свое название?

В каком порядке можно изменить название коммерческой организации? Какие правовые последствия возникают в связи с изменением названия коммерческой организации?

Решение

Согласно действующему законодательству каждое юридическое лицо обязано иметь собственное наименование. Название организации фиксируется во всех учредительных и регистрационных документах. В связи с этим изменение наименования юридического лица подлежит обязательной государственной регистрации внесенных изменений в указанные виды документации. Это действие производится в налоговой инспекции и требует соблюдения установленного процедурного порядка. Несоблюдение сроков подачи уведомлений и заявлений чревато штрафными санкциями в отношении юридического лица.

Порядок, в котором производится изменение наименования юридического лица, предписан законодательно. Изменение наименования юридического лица может быть произведено только по решению общего собрания всех учредителей. Решение оформляется в протокольном виде и подписывается всеми без исключения участниками.

В течение 3 (трёх) дней с момента принятия решения общего собрания учредителей об изменении наименования юридического лица необходимо подать уведомление в налоговую инспекцию по установленной форме.

После этого проводится подготовка пакета документации и подается заявление установленного образца на регистрацию внесенных в учредительные и регистрационные документы изменений наименования юридического лица.

Основными документами, куда будут внесены изменения, являются:

·свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

·свидетельство о постановке на налоговый учет в качестве юридического лица;

·устав общества;

·единый государственный реестр юридических лиц РФ.

После получения свидетельства о внесении изменений наименования юридического лица необходимо произвести извещение всех внебюджетных фондов. Изменению также подлежать печать общества, штампы и данные о владельце расчетных счетов во всех банковских учреждениях.

Особенности изменения наименования юридического лица, на которые следует обратить внимание, заключаются в том, что название компании должно соответствовать нормам действующего законодательства. Законом предписывается, что наименование юридического лица должно быть представлено на русском языке и в транслитерации на английский. Если предприятие функционирует на территории национальной автономии, то необходима транслитерация наименования на национальный язык.

Наименование юридического лица может иметь сокращенную форму и аббревиатуру.

В случае если компания хотела бы чтобы в ее наименовании присутствовали слова связанные с Россией и РФ и всех производных названий - необходимо получать разрешение на использование данных слов наименовании, согласование и процедура получения данного разрешения должна быть выполнена до государственной регистрации изменений.

Коммерческая организации в праве изменить своё название. Согласно ст. 54. ГК РФ (Наименование и место нахождения юридического лиц) юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами.

Наименованием юридического лица является название, под которым оно приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права, несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде. Наименование присваивается юридическому лицу учредителями (участниками) и должно отвечать установленным законом требованиям, различающимся в зависимости от вида юридического лица и его организационно-правовой формы.

Наименование юридического лица состоит из двух частей - собственно наименования, а также указания на организационно-правовую форму юридического лица. Собственно наименование представляет собой словесное и (или) цифровое обозначение (названия предметов, имена, фамилии людей и т.д.), направленное на индивидуализацию данной организации в среде юридических лиц с одинаковой организационно-правовой формой или характером (предметом, целью) деятельности.

В силу п. 4 ст. 54 ГК юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, выступают в гражданском обороте под наименованием особого рода - фирменным наименованием.

Статья 54 ГК предусматривает принятие специального закона и иных правовых актов, определяющих порядок регистрации и использования фирменных наименований. До принятия таких актов процедура регистрации фирменного наименования ограничивается его включением в единый реестр юридических лиц вместе с другими данными государственной регистрации юридического лица.

С регистрацией фирменного наименования закон связывает возникновение у юридического лица так называемого права на фирму - исключительного права использования фирменного наименования в сделках, на вывесках, в объявлениях, в рекламе, на товарах и их упаковке, на бланках и счетах и т.п. Исключительность права на фирму состоит, в частности, в следующем. Использование фирменного наименования коммерческой организации может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя ч. 2 ст. 138 ГК). При этом организации предоставляется защита от неправомерного использования ее фирменного наименования с применением способов, предусмотренных ст. 12 ГК (требование о прекращении неправомерного использования, о возмещении причиненных убытков и т.д.).

Учредительные документы юридического лица должны содержать определенный законом минимум условий (необходимые условия).

Абзац 1 п. 2 ст. 52 ГК устанавливает перечень условий, подлежащих включению в учредительные документы (устав, учредительный договор) всех юридических лиц (наименование, место нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица и др.).

Изменение наименования фирмы осуществляется только с внесением соответствующих изменений в учредительные документы. На основании пункта 3 ст. 52 ГК по вопросу юридической обязательности изменений, вносимых в учредительные документы, для юридического лица и его учредителей (участников) в их отношениях с третьими лицами.

По общему правилу изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Законом могут устанавливаться случаи, когда изменения определенного вида приобретают силу для третьих лиц не с момента регистрации, а с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

Вместе с тем юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы, в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. В частности, данное правило препятствует удовлетворению требований учредителей (участников) о признании недействительными сделок юридического лица, заключенных с третьими лицами, по мотивам отсутствия государственной регистрации соответствующих изменений.

ВЫВОД: торговая фирма «Бриз» вправе изменить свое наименование, причем все права и обязанности, в частности все обязательства перед третьими лицами, перейдут к указанной торговой фирме но уже с новым названием.

Задача 3

Несколько родственных по профилю фирм решили создать закрытое акционерное общество. В качестве соучредителей были приглашены и граждане-руководители этих фирм. Уставный капитал общества складывался из денежных взносов фирм-соучредителей и вкладов участников-граждан в виде прав на интеллектуальную собственность. Для того чтобы установить определённые доли каждого участника в уставном капитале общества и выделить соответствующие долям пакеты акций, вклады участников-граждан, характеризующиеся в учредительных документах как «ноу-хау», были выражены в стоимостной оценке.

Регистрационная палата отказала в государственной регистрации данного акционерного общества, мотивировав свой отказ тем, что права на «ноу-хау» участников общества не оформлены и, следовательно, акционерное общество не является охраноспособным.

Обоснован ли отказ Регистрационной палаты?

Какие последствия для правового режима имущества хозяйственного общества наступают в случае внесения в его уставный капитал имущественных прав на интеллектуальную собственность?

Существуют ли какие-либо ограничения по размеру вкладов участников в уставный капитал хозяйственного общества и соотношению между вкладами различных видов?

Решение

«Ноу-хау» - это условное обозначение разновидности интеллектуальной собственности - технологических секретов производства, практического опыта производственной, технической, коммерческой, управленческой и иной деятельности, которые представляют коммерческую ценность, применимы в производстве и профессиональной практике, но не имеют патентной защиты. Формы предоставления Ноу-хау различны: техническая документация, образцы изделий, конфиденциальные сведения коммерческого характера, информация об организации производства, подготовке персонала и т.д. Владелец Ноу-хау имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьим лицом, если: а) эта информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность, не известна третьим лицам; б) к этой информации нет свободного доступа на законном основании. Срок защиты Ноу-хау ограничивается временем действия этих условий. Лицо, незаконно использующее чужое Ноу-хау, обязано возместить его владельцу нанесенный ущерб.

Уставный капитал акционерного общества согласно ст.99 ГК РФ представляет собой величину (цифру), которая фиксируется в денежном выражении в учредительных документах общества (п. 3 ст. 98 ГК) и показывает минимальную стоимость имущества, которым общество гарантирует интересы контрагентов (кредиторов), вступающих в отношения с обществом. Уставный капитал позволяет судить в известной степени о финансовой устойчивости, надежности общества, его способности расплатиться с долгами.

Размер уставного капитала определяется учредителями (акционерами) общества с учетом требований закона к минимальному размеру уставного капитала и потребностей общества в собственном капитале для начала самостоятельной предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 26 Закона об АО минимальный уставный капитал ЗАО - не менее 100-кратной суммы МРОТ, установленного ФЗ на дату государственной регистрации общества.

Специфическим признаком уставного капитала АО является его деление на доли (части) определенного размера, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями, имеющими номинальную стоимость. Размер уставного капитала, следовательно, совпадает с суммарной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами. Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, определяются уставом общества в соответствии с законом.

Размер уставного капитала общества должен отражать действительную стоимость имущества общества, которым оно гарантирует интересы своих кредиторов. В этих целях ГК содержит систему норм, направленных на обеспечение полной оплаты акционерами приобретаемых ими акций (например, п. 2 и 3 ст. 99, п. 1 ст. 96, п. 2 ст. 100 ГК) и обязывающих общество уменьшать уставный капитал, если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала (см. п. 4 ст. 99 ГК). Сохранению уставного капитала служат нормы, ограничивающие объявление и выплату АО дивидендов по акциям.

Уставный капитал общества оплачивается в порядке, определяемом договором о создании общества и решением о размещении дополнительных акций в соответствии с нормами ст. 34 Закона об АО.

В соответствии с п. 2 ст. 99 ГК акционер не может быть освобожден от обязанности оплаты акций общества. Требования акционера к обществу, а также деятельность учредителя по созданию общества не могут быть зачтены в счет оплаты приобретаемых им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Неблагоприятные для акционера последствия неполной оплаты акций определяются также ст. 34 и другими статьями Закона об АО.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении.

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.

При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества.

При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей в соответствии с договором о создании общества; в случае учреждения общества одним лицом все акции общества должны быть приобретены его единственным учредителем.

Практически это означает, что размещение акций при учреждении открытого и закрытого общества осуществляется в одном и том же порядке.

Доля участия акционера в уставном капитале общества определяется путем деления величины уставного капитала на совокупную номинальную стоимость акций, принадлежащих акционеру. От размера доли зависит действительное положение акционера в системе внутренних (членских) правоотношений, существующих в обществе.

На основании изложенного следует, что отказ Регистрационной палаты не обоснован, т.к. в момент регистрации достаточно оплатить 50% стоимости акций. Последствия для правового режима хозяйственного общества наступают в случае внесения в его уставный капитал имущественных прав на интеллектуальную собственность заключаются в том, что в течении года с момента регистрации уставной капитал АО должен быть оплачен в размере 100% денежными средствами. Ограничения по размеру вкладов участников в уставный капитал хозяйственного общества не существуют. По соотношению между вкладами различных видов, ограничения составляю по 50% между наличными денежными средствами и их выражением, т.е. различном денежном выражении (имущество, ноу-хау и т.д.).

Таким образом, отказ Регистрационной палаты не обоснован.

Задача 4

Между двумя фирмами велись переговоры о купле-продаже здания, принадлежащего одной из этих фирм. Договорённость о купле-продаже здания стороны закрепили предварительным соглашением, в котором предусмотрели, что основной договор будет заключён после окончания финансового года и утверждения годового баланса фирмы-продавца.

При заключении основного договора между фирмами возникли разногласия относительно цены здания. Продавец настаивал на включении в основной договор конкретной, обоснованной им цены здания. Покупатель возражал против этого, заявляя, что цена здания уже определена, несмотря на то, что она прямо не указана в предварительном договоре. Поскольку фирма-продавец отказалась от подписания основного договора без согласования цены здания, фирма покупатель обратилась в арбитражный суд с иском о понуждении фирмы-продавца к заключению основного договора купли-продажи здания.

Подлежит ли иск удовлетворению?

Как разрешается вопрос о цене здания в случае разногласий между сторонами при заключении ими основного договора?

Решение

Договор купли-продажи это вид договорных правоотношений, опосредующий возмездную реализацию имущества. Причем в действующем гражданском праве предусмотрен ряд его разновидностей, их введение связано со сферами нашей жизни, где применяется договор купли-продажи. Наряду с традиционным обменом товара между частными предпринимателями, частными и государственными предпринимателями им опосредуются закупки товаров для государственных нужд. Этот договор отличается специфическим составом, порядком его заключения и параметрами. В свою очередь свои отличительные черты имеются и ставки, если сравнивать его с общими положениями о купле-продаже, и у других ее разновидностей; несмотря на все видовое разнообразие, это один из устоявшихся гражданско-правовых договоров, имеющих длительный путь и селекции наиболее базовых положений.

Традиционен подход к договору купли-продажи как к договору опосредующему передачу имущества в собственность стороны покупателя.

«По договору купли-продажи (продавец) обязуется передать имущество (товар) в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление другой стороне - покупателю, а покупатель обязуется принять это (имущество) товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)». Такая формулировка позволяет полностью охватить возможный ряд участников. Надо отметить, что помимо граждан и юридических лиц в них могут участвовать в качестве субъектов и государство и административно-территориальные единицы.

ГК трактует куплю-продажу как общее родовое понятие, охватывающее все виды обязательств по отчуждению имущества за определенную покупную цену. Соответственно многие ранее самостоятельные договорные типы стали пониматься как разновидности договора купли-продажи (например, поставка, контрактация, энергоснабжение). Это позволило законодателю сформулировать рад общих положений (ст. 454-491 ГК), применимых ко всем случаям возмездного отчуждения имущества. Однако сфера действия договора купли-продажи слишком широка, чтобы можно было ограничиться только этими общими нормами. Отдельные особенности объектов продажи (недвижимость, предприятия, сельскохозяйственная продукция) оказывают серьезное влияние на регулирование соответствующих отношений. Правовое положение участников договоров (предприниматели в договорах поставки, государственные органы в договорах поставки для государственных нужд) также накладывает отпечаток на юридическое нормирование их отношений. Даже способ исполнения обязательства по передаче товара (в договорах энергоснабжения) может выступать видообразующим признаком договора.

Таким образом, в рамках общего понятия купли-продажи законодатель выделяет ее отдельные разновидности, регулируемые § 2-8 главы 30 ГК- розничную куплю-продажу, поставку, поставку товаров для государственных нужд, контрактацию, энергоснабжение, продажу недвижимости и продажу предприятия. Наряду с ними ГК упоминает и о других видах договоров (продаже ценных бумаг и валютных ценностей, продаже имущественных прав), основная роль в регулировании которых принадлежит не ГК, а специальным законам и подзаконным актам. Перечень разновидностей купли-продажи по ГК не является исчерпывающим, поэтому договоров, которые не относятся ни к одному из перечисленных в ГК особых видов, также возможно. Договор купли-продажи всегда является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. Подчас заключение и исполнение договора (т. е. передача товара) могут совпадать во времени. Но это не колеблет общего правила, поскольку закон не считает передачу товара обязательным условием заключения договора Основанием исполнения обязательства по передаче товара является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены, и наоборот - это возмездный договор. Однако возмездность обязательства не равнозначна его эквивалентности. Рыночная экономика обеспечивает эквивалентность товарного обращения лишь на макроуровне, что не исключает неравенства встречных предоставлений по отдельным сделкам. Наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора купли-продажи позволяет характеризовать его как взаимный (синаллагматический).

Договор купли-продажи порождает обязательство по возмездному отчуждению имущества за покупную цену в виде денежной суммы, что позволяет отграничивать его от других договоров гражданского права. Таким образом, основными отличительными признаками обязательства из договора купли-продажи являются: возмездность, бесповоротная смена собственника имущества (иного правообладателя) и обусловленная этим уплата покупной цены в виде денежной суммы.

Элементы договора купли-продажи. В российской цивилистике к элементам договора традиционно относят его стороны, предмет, цену (в возмездных договорах ), срок, форму и содержание, т.е. права и обязанности сторон. Содержание договора купли-продажи и его отдельных видов будет, как правило, рассматриваться нами особо.

Для юридических лиц основные ограничения на участие в договорах купли-продажи связаны с характером принадлежащих им вещных прав на имущество и объемом правоспособности. Так, государственные или муниципальные унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения, могут продавать принадлежащее им движимое имущество самостоятельно, а недвижимое - с согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК). Казенные предприятия продают любое имущество только с согласия собственника (п. 1 ст. 297 ГК), а учреждения вообще не вправе отчуждать имущество, принадлежащее им на праве оперативного управления (п. 1 ст. 298 ГК). С другой стороны, собственник может предоставить учреждению право ведения деятельности, приносящей доходы. В таком случае учреждение вправе самостоятельно распоряжаться полученными доходами (равно как приобретенным на них имуществом), в том числе - по договорам купли-продажи.

По общему правилу, продавцом в договоре купли-продажи может выступать только лицо, обладающее правом собственности (хозяйственного ведения или оперативного управления) на имущество.

Предметом договора купли-продажи, т.е. товаром, по общему правилу, может выступать любое имущество, не изъятое из гражданского оборота.

В отличие от ранее действовавшего законодательства ГК трактует условие о предмете договора купли-продажи как его единственное существенное условие. Это означает, что договор купли-продажи будет, как правило, считаться заключенным, если стороны согласовали лишь предмет договора. В этом случае отсутствие любых других условий может быть восполнено с помощью диапозитивных норм ГК. Однако для отдельных разновидностей купли-продажи, предусмотренных § 3- 8 главы 30 ГК, перечень существенных условий договора расширен и может включать, наряду с условием о предмете, цену (например, при продаже товара в кредит или продаже недвижимости) или срок (например, договор поставки).

Цена договора купли-продажи является его существенным условием лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, например при продаже товара в рассрочку или продаже недвижимости, в том числе предприятия. В других видах договора купли-продажи условие о цене может и отсутствовать, что не подрывает действительности сделки. Здесь применяется правило п. 3 ст. 424 ГК: при отсутствии в договоре соответствующего условия товар должен быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

Цена в договоре купли-продажи, как правило, согласуется самими сторонами, т.е. является свободной (договорной). При этом порядок определения цены может быть различным. Она может устанавливаться непосредственно, т.е. путем указания на определенную денежную сумму, уплачиваемую за одну единицу товара либо за весь продаваемый товар. Также возможно и фиксирование цен путем указания на порядок их определения (с использованием дополнительных критериев) без указания конкретной величины. Последний способ чаще всего применяется в хозяйственной практике предпринимателей.

Таким образом, данный иск не подлежит удовлетворению в силу следующего. Статьей 421 ГК РФ (Свобода договора) установлено, что юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Словосочетание "свобода договора" не следует понимать буквально, так как договор не может обладать свободой. Последняя в действительности представляет собой возможность проявления тем или иным субъектом права своей воли.

Свобода граждан, юридических лиц, а также других субъектов гражданского права по поводу заключения договора означает, прежде всего, их право вступать или воздерживаться от вступления в договорные отношения любого типа. Вместе с тем речь может идти об отсутствии препятствий в определении субъектом права будущего контрагента.

Понуждение к заключению договора по общему правилу не должно иметь места. В виде исключения оно допускается, когда такая обязанность предусмотрена ГК, иным законом или добровольно принятым сторонами обязательством.

В ГК правила о заключении договора в обязательном порядке сосредоточены в специальной статье - 445. Вместе с тем в силу ст. 426 ГК не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него определенные работы. Согласно ст. 429 ГК по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Свобода при заключении договора проявляется, как правило, и в том, что его условия формулируются по усмотрению сторон. Исключения составляют случаи, когда содержание конкретного условия предписано законом или иными правовыми актами.

Существует еще один аспект проявления свободы при заключении договора. Исключения из правила, по которому условия формулируются по усмотрению сторон, составляют случаи, когда содержание того или иного условия предписано законом или иными правовыми актами. Соотношению этих категорий с договором посвящена ст. 422 ГК; здесь имеются в виду императивные нормы.

Только в случаях, указанных в законе, воля одной из сторон в сделке может не приниматься во внимание: право на одностороннее изменение либо расторжение договора (п. 2 ст. 450 ГК), право на понуждение к заключению публичного договора (ст. 426 ГК), к заключению договора лицом, занимающим доминирующее положение на рынке (ст. 5 Закона о конкуренции, п. 8, 13-15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.03.1998 N 32 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства").

Свобода договора. Присущие договору правовые качества и преимущества могут быть в полной мере использованы только в условиях свободы договора. ГК называет свободу договора в числе основных начал гражданского законодательства (п. 1 ст. 1) и определяет содержание и общие рамки этого важного правового начала (ст. 421).

Свобода договора означает, что стороны самостоятельно определяют своих партнеров с учетом имеющейся информации об их профессиональности, надежности и предлагаемых ими условиях. Нет правовых препятствий для заключения договоров с иностранными фирмами и гражданами, действующими на территории Российской Федерации с соблюдением установленного порядка.

В п. 1 ст. 454 ГК дается легальное определение договора купли-продажи как двусторонней сделки. Основными элементами данного определения являются предмет, стороны и содержание договора.

В качестве предмета договора называются вещь и определенная денежная сумма, являющаяся ценой данной вещи.

Под вещью понимается материально-телесная субстанция, находящаяся в твердом, жидком или газообразном состоянии, выступающая как товар в гражданском обороте (полной или ограниченной оборотоспособности). К вещам, являющимся предметом договора купли-продажи, относятся как движимые, так и недвижимые вещи.

Вопрос о цене здания в случае разногласий между сторонами при заключении ими основного договора решается самостоятельно между сторонами. Причем, данный вопрос должен быть обязательно отражен в договоре, т.к. предметом является недвижимое имущество.

ВЫВОД: иск не подлежит удовлетворению, вопрос о цене решается в данном споре сторонами самостоятельно.

Задача 5

Общество с ограниченной ответственностью «Горремстрой» взяло подряд на ремонт коттеджей, принадлежащих ассоциации «Амурский дом» и расположенных в пригороде города. По условиям подрядного договора у коттеджей подлежали замене крыши, включая стропила и коньки. Работы производились в летнее время, причём все коттеджи были заняты дачниками-арендаторами, в коттеджах находились мебель, обстановка, другие вещи, принадлежащие как владельцу коттеджей, так и дачниками.

В целях ускорения работ и для того, чтобы не создать больших помех дачникам, рабочие предложили снимать с коттеджей крыши полностью и в этот же день осуществлять монтаж и настил новых крыш. Стояло очень жаркое лето, погода держалась стабильная, сухая, с нормальным для Ленинградской области давлением, дождей не ожидалось. Узнав по прогнозу, что в ближайшие дни погода не изменится, прораб согласился с предложением рабочих и принял решение вести работы по ускоренной технологии.

Начав работы с утра, рабочие к обеденному перерыву успели демонтировать крыши с трёх двухэтажных коттеджей. После обеда предполагалось начать установку новых крыш и к ночи завершить их монтаж. Но погода перечеркнула все планы: после 12 часов дня давление начало резко падать, с залива налетел шквальный ветер, небо заволокло тучами, началась гроза, и уже около двух часов дня хлынул сильный дождь с крупный градом. Дождь продолжался почти три часа.

Оставшиеся без крыш коттеджи были затоплены водой. Имущество, находившееся в помещениях как второго, так и первого этажей, оказалось в воде. Одни вещи были сильно повреждены, другие, например спальные принадлежности, телевизоры, стереосистемы, музыкальные центры, практически уничтожены. Пострадали и сами коттеджи: обвалилась штукатурка, отклеились промокшие обои, провисли потолки, покоробились полы.

Дачники-арендаторы и владелец коттеджей, ассоциация «Амурский дом», потребовали от подрядной организации - общества с ограниченной ответственностью «Горремстрой» - возмещения убытков.

Подлежат ли эти требования удовлетворению?

Изменится ли решение, если подрядчик предварительно получил согласие на демонтаж крыш:

• заказчика-владельца коттеджей,
• дачников-арендаторов?

Несёт ли подрядчик ответственность только перед заказчиком или он несёт ответственность перед дачниками-арендаторами непосредственно?

Как определить убытки владельца коттеджей, подлежащие возмещению?

Как определить убытки дачников-арендаторов, подлежащие возмещению?

Решение

Обратимся к ГК РФ:

Статья 702 «Договор подряда» указывает:

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В статья 705 «Распределение рисков между сторонами» закреплено следующее:

1. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором подряда:

риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

. При просрочке передачи или приемки результата работы риски, предусмотренные в пункте 1 настоящей статьи, несет сторона, допустившая просрочку.

Ответственность подрядчика за несохранность предоставленного заказчиком имущества определена в статье 714:

Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

Ответственность подрядчика за обстоятельства, о которых подрядчик обязан предупредить заказчика закреплены в статья 716:

1. Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

. Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

. Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

При рассмотрении данной ситуации необходимо руководствоваться, в первую очередь, ст.401 ГК РФ (Основания ответственности за нарушение обязательства) у которой установлено, что лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Термин "форс-мажор" имеет французское происхождение. На русский язык он переводится как "непреодолимая сила". Гражданский кодекс расшифровывает это понятие более подробно - как "чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство" (п. 3 ст. 401 ГК).

События, которые относятся к форс-мажору, можно разделить на две группы. Во-первых, это стихийные бедствия (землетрясение, наводнение и т.п.). А во-вторых - обстоятельства общественной жизни. Сюда входят войны, эпидемии, изменения нормативных актов, запретительные решения государственных органов (карантин, запрет на перевозки или на торговлю, международные санкции и т.п.).

Вина может выступать как в форме неосторожности, так и в форме умысла. При этом в качестве общего правила не вводится каких-либо различий в установлении ответственности в зависимости от того, в какой форме проявилась вина нарушителя обязательства.

Наиболее распространенным способом изменения оснований ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств является соглашение сторон. В практике условия договора, направленные на решение этого вопроса, как правило, формулируются в виде перечня обстоятельств, наступление которых освобождает стороны от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств и называемых не всегда правильно "форс-мажорными". Дело в том, что в таких оговорках часто указываются в качестве оснований освобождения от ответственности не только обстоятельства непреодолимой силы, что по сути и означает "форс-мажор", но и обстоятельства, являющиеся результатом сознательных действий людей.

Включение такого условия в договор означает, что в соответствующих случаях для установления ответственности при нарушении договора применяются не нормы ГК об основаниях ответственности, а те положения, которые согласовали стороны в своем договоре.

Изменение оснований ответственности нередко допускается законом вплоть до установления ответственности за пределами действия непреодолимой силы.

В абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК указываются признаки, в соответствии с которыми лицо, нарушившее обязательство, признается невиновным. Данные признаки сочетают в себе как субъективные, так и объективные критерии. К числу первых относится проявление должной степени заботливости и осмотрительности в принятии всех находящихся в распоряжении должника мер для надлежащего исполнения обязательства, к числу вторых - соответствие степени заботливости и осмотрительности характеру обязательства и условиям договора. И только в том случае, если поведение должника при исполнении им обязательства удовлетворяет указанным требованиям, должник считается невиновным в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства.

Устанавливая презумпцию вины нарушителя обязательства, ГК возлагает на него бремя доказывания отсутствия вины. По существу должник достигает такого результата, если ему удается доказать, что нарушение обязательства было вызвано обстоятельствами, которые исключают его вину, например действием стихийных сил природы или поведением третьих лиц, за которых должник не отвечает.

Для отношений при осуществлении предпринимательской деятельности ГК расширяет основания ответственности, устанавливая повышенную ответственность за нарушение обязательств. Только если должник представит доказательства, что нарушение обязательства стало следствием непреодолимой силы, он освобождается от ответственности. ГК дает квалифицирующие признаки понятия непреодолимой силы, к числу которых относятся чрезвычайность и непредотвратимость в наступлении обстоятельств, делающих невозможным исполнение обязательства. При этом указанные обстоятельства должны анализироваться применительно к конкретным обстоятельствам, связанным с нарушением обязательства. Одновременно в ГК содержится примерный перечень обстоятельств, не являющихся непреодолимой силой.

Следует подчеркнуть, когда событие, квалифицируемое как непреодолимая сила, носит временный характер, освобождение от ответственности имеет силу лишь в период его действия.

При наступлении события, хотя и носящего непредотвратимый характер, но предвидимого в момент возникновения обязательства, должник будет нести ответственность за его неисполнение. Во избежание неблагоприятных последствий подобного рода стороны могут исключать ответственность за неисполнение путем включения соответствующей оговорки в договор.

ВЫВОД: требования потерпевших не подлежат удовлетворению, в следствии возникновения форс-мажорных обстоятельств. Данное решение не изменится, если даже подрядчик предварительно получил согласие на демонтаж крыш заказчика-владельца коттеджей и дачников-арендаторов.

Несет ли подрядчик ответственность только перед заказчиком, а перед дачниками-арендаторами непосредственно не несёт, ответственность будет опосредована. Определение убытков владельца коттеджа определяется с приглашением независимых оценщиков, которые могут быть приглашены как владельцем коттеджа, так и дачниками-арендаторами.

Список использованных источников

1.Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301.

2.Комментарий к ГК РФ, части второй / Отв. ред. О.Н. Садиков. 2011.

.Гражданское право: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 2010. Т.2. Полутом 1.

.Гражданское право: Учебник/Под ред. Ю.К.Толстого, А.П.Сергеева. СПб., 2009.

.Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Изд.-е 2-е. Т. I. М., 2009.

.Гражданское право / Под ред. А.Г. Калпина. Ч. 2. М., 2009.

.Учебник гражданского права / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2009.

.Учебник гражданского права / Под ред. В.П. Грибанова, С.М. Корнеева. М., 2010.

.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. - М., 2010.

.Брагинский М.И. К вопросу о соотношении вещных и обязательственных правоотношений // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 2008.

.Дювернуа Н.И., Пособие к лекциям по гражданскому праву. Самара, 2010.

Больше работ по теме: