Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений

 

Оглавление


Введение

. Общая характеристика коммерческой тайны

.1 Понятие коммерческой тайны по законодательству РФ

.2 Правовое регулирование коммерческой тайны

.3 Зарубежное законодательство в сфере коммерческой тайны

. Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений

.1 Права и обязанности субъектов трудовых отношений в отношении коммерческой тайны

.2 Ответственность за нарушение режима коммерческой тайны

. Проблемы в сфере регулирования коммерческой тайны в трудовых отношениях и пути их решения

Заключение

Список использованной литературы


Введение

коммерческая тайна трудовые отношения

Институт коммерческой тайны является одним из наиболее сложных в гражданском праве. Его развитие в нашей стране сопровождалось постоянными изменениями в терминологии, практике применения соответствующих норм и защите коммерческой тайны. Данная тема не утратила актуальности и по сей день.

Принятие четвертой части ГК РФ, а также параллельное внесение поправок в действующее законодательство обусловило новый виток в развитии названного института. Нельзя сказать, что принятые поправки являются исчерпывающими. Между тем уже можно утверждать однозначно, что они добавят хлопот при толковании действующих норм.

Объектом исследования является комплекс теоретических, правовых и практических проблем, касающихся института коммерческой тайны.

Предметом исследования выступают: нормы Российского гражданского законодательства, практика их применения.

Цель исследования заключается в том, чтобы на основе комплексного анализа гражданского законодательства Российской Федерации дать правовой анализ, понятие, содержание и значение коммерческой тайны на современном этапе, а также выявить пробелы законодательной регламентации коммерческой тайны, а также недостатки в практике применения этого правового института и разработать предложения по совершенствованию гражданского законодательства в этой части и рекомендации по его применению.

В связи с этим задачи нашего исследования сводятся к следующему:

)Дать понятие коммерческой тайны по законодательству РФ;

2)Рассмотреть правовое регулирование коммерческой тайны;

)Показать зарубежное законодательство в сфере коммерческой тайны;

)Проанализировать охрану конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений;

)Рассмотреть проблемы в сфере регулирования коммерческой тайны в трудовых отношениях и пути их решения.

Структурно работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованной литературы.

В качестве нормативной основы выпускной квалификационной работы послужили соответствующие положения Конституции Российской Федерации, нормы гражданского законодательства РФ, статьи ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне".

Теоретической основой исследования явились труды отечественных ученых гражданского права: Бутенко Е., Гаврилов Э.П., Пронин К.В.; Погуляев В.В.

Методологическую базу данной работы составили принципы научности, объективности и непосредственного анализа правовых источников. Во исполнение поставленных исследовательских задач были использованы такие методы научного познания как сравнительно-правовой метод; метод структурного анализа; формально-юридический и библиографический методы.

Выводы дипломной работы базируются на анализе как нового, так и ранее действовавшего законодательства о коммерческой тайне в Российской Федерации.

Теоретическая и практическая значимость работы состоит в том, что сформулированные в ходе исследования теоретические и практические выводы могут быть использованы в целях дальнейшей научной разработки проблем, связанных с коммерческой тайной, а также положены в основу законодательных работ по совершенствованию действующего гражданского законодательства.


1. Общая характеристика коммерческой тайны


.1 Понятие коммерческой тайны по законодательству РФ


В правовой обиход введены различные представления о тайне. Наряду с государственной, служебной, врачебной, коммерческой и иными вводится представление об адвокатской тайне, биржевой тайне, банковской тайне, налоговой тайне, тайне вклада и тайне договора, тайне телефонных переговоров и множестве иных видов тайн.

Учитывая то, что в законодательстве часто встречается слово "тайна", следует уяснить его содержание и соотношение с термином "конфиденциальная информация". Закон, употребляя термин "тайна", традиционно имеет в виду "все сокрытое, неизвестное, неведомое", а также "нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо". Таким образом, "тайна" имеет два смысловых значения: нечто абсолютно неизвестное всем и нечто относительно неизвестное для какого-либо круга лиц. Очевидно, что уголовно-правовой смысл имеет только второе значение.

Тайна есть информация. В соответствии со ст. 2 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" под информацией понимаются сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц. При этом основанием известности сведений тому или иному лицу может быть профессиональная или служебная деятельность последних, семейно-брачные отношения и иное. Общим для всех видов конфиденциальных сведений является факт, что свободный доступ к ним ограничен в силу предписаний федерального законодательства. Нарушение неприкосновенности охраняемой законом тайны влечет юридическую (в том числе и уголовную) ответственность. На лицах, которым доверена такая информация, лежит правовая обязанность не нарушать ее конфиденциальность.

В уголовном праве тайну можно определить как сведения (информацию), доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федерального законодательства и за несанкционированное нарушение конфиденциальности которых установлена уголовная ответственность.

Сведения (информация), составляющие ту или иную тайну, являются предметами права. Обычно предмет права есть вещь материального мира, имеющая определенные физические характеристики. Такими характеристиками может обладать носитель информации, но не сама информация. Действующее законодательство не вполне определяет юридическое существо тайны. По отношению к государственной тайне закон регулирует отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации. Юридически значимая тайна лежит в основе возникающих определенных отношений. Сведения или информация, составляющие тайну, должны расцениваться как объект правоотношений, реализующийся и существующий в форме общественного отношения по его защите или использованию. Характер общественных отношений должен лежать в основе видовой классификации тайны. Личная тайна связана с обеспечением конституционных и иных прав личности.

Коммерческая (в том числе банковская) тайна связана с интересами обеспечения законной предпринимательской деятельности (ч. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации). Содержание банковской тайны определено в ст. 857 Гражданского кодекса Российской Федерации. В то же время нормативные акты регламентируют перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Уголовная ответственность за нарушение коммерческой и банковской тайны наступает при собирании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений, а также при незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца.

Государственная тайна как вид тайны неоднократно указывается в статьях Уголовного кодекса Российской Федерации и имеет непосредственное уголовно-правовое значение, связанное с обеспечением внешней безопасности государства и государственной безопасности в целом. Государственную тайну Российской Федерации составляют защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. На основе сохранения неприкосновенности государственной тайны обеспечивается не просто "государственная безопасность" в широком понимании, а внешняя безопасность государства. Государственная тайна в уголовно-правовом отношении находится в основе комплекса двух интересов уголовно-правовой охраны: внешней безопасности государства и безопасности государства как таковой.

Статья 139 ГК РФ определяет коммерческую тайну как информацию, обладающую набором специфических признаков, позволяющих отнести ее к таковой. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне" характеризует коммерческую тайну как конфиденциальность информации, но не разъясняет сам термин "конфиденциальность". Между тем то значение, которое ему придается в обыденной жизни, позволяет его трактовать как "секретность", "неизвестность третьим лицам".

Секретность информации, безусловно, обеспечивается рядом мер, препятствующих разглашению такой информации, несанкционированному ознакомлению с нею третьих лиц. В этой связи конфиденциальность-секретность следует рассматривать, прежде всего, как режим охраны информации, позволяющий ее обладателю увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Статья 3 Закона о коммерческой тайне содержит определение режима коммерческой тайны: это комплекс правовых организационных и иных мер, направленных на сохранение в тайне сведений, составляющих коммерческую тайну, т.е. по сути то же самое, что и конфиденциальность.

Отсюда можно сделать вывод, что по Закону коммерческая тайна - это правовой режим охраны информации, инструмент ее защиты, близкий, например, к патентованию - режиму охраны таких патентоспособных объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Однако подобные положения вступают в противоречие со ст. 139 ГК РФ, которая рассматривает коммерческую тайну как саму информацию, а не как режим ее охраны.

Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" законодатель поспешил устранить такое противоречие, отменив ст. 139 ГК РФ и определив коммерческую тайну как режим конфиденциальности информации.

Вместе с тем иным образом теперь определяется и характер информации, составляющей коммерческую тайну. Часть 1 ст. 1 Закона о коммерческой тайне в новой редакции указывает, что данный Закон регулирует отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау). Следует признать неудачной и эту формулировку. В новой редакции Закона коммерческая тайна определяется как режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Таким образом, сочетание "режим коммерческой тайны" содержит скрытую тавтологию.

На первый взгляд, новые нормы существенно сужают сферу действия Закона, ограничивая ее защитой лишь секретов производства, что само по себе является несколько странным. Ведь в таком случае "за бортом" оказывается информация, которая не связана с производственной деятельностью, но которую на практике относят к конфиденциальной (например, сведения о заседаниях органов управления организации, о заказчиках, партнерах, методах изучения рынка и т.д.).

Действующая редакция Закона рассматривает секреты производства как одну из разновидностей информации, составляющей коммерческую тайну, что представляется более логичным.

Между тем в новой редакции Закона термин "секреты производства" трактуется весьма широко. Под информацией, составляющей коммерческую тайну (секреты производства), понимаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности.

Возникает вполне закономерный вопрос: для чего надо было таким странным образом видоизменять понятие анализируемого объекта правовой охраны, хотя, по сути, оно означает практически то же самое? Представляется, что это не совсем удачная попытка законодателя увязать коммерческую тайну с введением в части четвертой ГК РФ нового правового института - секрета производства (ноу-хау).

В соответствии со ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности. Как видно, формулировка совершенно идентична той, что содержится в Законе о коммерческой тайне.


1.2 Правовое регулирование коммерческой тайны


Правовой институт служебной и коммерческой тайны - это один из старейших методов охраны интеллектуальной собственности. Несомненно, что мастеровые древнего мира хранили в тайне секреты своего мастерства задолго до возникновения понятия интеллектуальной собственности. Их производственные секреты не имели письменной формы, а были знаниями и ноу-хау отдельных людей. Понятно, что такие секреты передавались из поколения в поколение, от отца к сыну, от мастера к рабу. Нет свидетельств того, что в те времена существовали какие-либо внешние формы охраны этих секретов, кроме общей власти, которую в древние времена имел отец над сыном, хозяин над рабом.

Ко времени промышленной революции в Европе природа производственных секретов изменилась. Сложные производственные процессы и система деловых отношений потребовали введения письменной документации и обусловили возможность для большого числа наемных работников свободно менять работодателя. Таким образом, возникли две основные угрозы секретам производства: 1) нелояльность работника по отношению к бывшему работодателю и 2) кража документации. Работодатели начали включать в трудовые контракты условия, требующие от работника сохранения секретов производства, составляющих коммерческую тайну. Законодатели и судебная власть ответили на проблему ужесточением преследования работника за нарушение условий контракта как мерой защиты от его нелояльности и краж секретов. Этот процесс в конце XX века увенчался тем, что положения об охране коммерческой тайны как вида интеллектуальной собственности были включены в Соглашение ТРИПС.

Сохранение в тайне секретов производства как средство обеспечения фактического преимущества перед другими участниками оборота является самой древней формой охраны творческих результатов прикладного характера. Однако правовое регулирование отношений, связанных с указанными объектами промышленной собственности, появилось лишь в последнее столетие в рамках законодательства о борьбе с недобросовестной конкуренцией. В России, где на протяжении 70 лет господствовала планово-административная экономика, данный вид регулирования практически отсутствовал. Впервые право участников оборота на сохранение коммерческой тайны было провозглашено Законом СССР от 4 июня 1990 г. "О предприятиях в СССР". В ст. 33 указанного Закона раскрывалось понятие коммерческой тайны как не являющихся государственными секретами сведений, связанных с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятий, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб их интересам. Статья 2 Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. "О собственности в РСФСР" упоминала о секретах производства (ноу-хау, торговые секреты) как одном из признаваемых законом объектов интеллектуальной собственности. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности", со вступлением в силу которого на территории РСФСР перестал применяться Закон СССР "О предприятиях в СССР", хотя и не содержал определения коммерческой тайны, но подтверждал право предприятия на данный объект интеллектуальной собственности. Чуть позже Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца было квалифицировано в качестве одной из форм недобросовестной конкуренции (ст. 10). Однако условия, при которых обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), приобретал право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами, были впервые закреплены ст. 151 Основ гражданского законодательства 1991 г.

Законодательство о защите коммерческой тайны в настоящий момент, основанное на Конституции Российской Федерации, включило в себя положения Гражданского кодекса Российской Федерации, Уголовного кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне", ряда других законов и подзаконных актов.

Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации» хотя и не содержит специальных правил, посвященных охране коммерческой тайны, но включает целый ряд норм, имеющих к ней непосредственное отношение. В частности, в нем раскрываются понятия информационных ресурсов, конфиденциальной информации, защиты информации и т.д.

Трудовой кодекс РФ допускает включение в трудовой договор условий о неразглашении работником сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну, ставших известными ему в связи с исполнением своих должностных обязанностей.

Налоговый кодекс РФ, Законы РФ "О частной детективной и охранной деятельности в РФ", "О таможенном тарифе" и др. содержат специальные статьи, возлагающие на работников соответствующих органов и организаций обязанность по неразглашению сведений, ставших им известными в связи с выполнением служебных обязанностей и составляющих коммерческую тайну предприятий и организаций.

Из числа подзаконных актов, принятых в развитие указанных выше правил, следует выделить прежде всего Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну", указывающее на те виды информации, которые не могут засекречиваться участниками оборота, а также Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера".

Целый ряд иных подзаконных актов посвящен детализации обязанностей должностных лиц соответствующих органов по сохранению в тайне сведений, полученных при исполнении служебной деятельности.

Даже если бы не существовало законодательства о коммерческой тайне, бизнес все равно засекречивал бы информацию. Однако отсутствие правовой охраны коммерческой тайны тормозило бы эффективность хозяйственной деятельности. Если правовые средства (например, договорные условия о соблюдении коммерческой тайны) будут недоступны для держателей коммерческой тайны, они не смогут безопасно для себя заключать контракты, в том числе и трудовые, необходимые для эффективного решения поставленных задач. Неэффективность охраны коммерческой тайны имеет два следствия: 1) лоббирование интересов бизнеса по усилению охраны коммерческой тайны, 2) нежелание делать инвестиции в те страны, где слаба правовая охрана коммерческой тайны.

Минимальные международные стандарты по защите коммерческой тайны установлены в некоторых конвенциях и в Соглашении ТРИПС. Так, в ст. 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности говорится:

"1. Страны Союза обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции.

. Актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах".

Сложно утверждать, что смыслом изложенного охватывается понятие коммерческой тайны. Тем не менее в тексте Соглашения ТРИПС в ст. 39 говорится:

"1. В процессе обеспечения эффективной защиты от недобросовестной конкуренции, как это предусмотрено ст. 10 bis Парижской конвенции (1967), страны-участницы должны охранять закрытую информацию... и данные, предоставляемые их правительствам...".

Далее в статье детализируются правила охраны закрытой информации. Мы о них будем говорить в других разделах. В тексте же рассматриваемого документа термин "закрытая информация" использован для того, чтобы подчеркнуть, что защита должна идти значительно дальше узких концепций XIX в., например таких, как "секреты производства". Соглашение ТРИПС - это первое крупное многостороннее международное соглашение, обеспечивающее охрану коммерческой тайны.

Положениями Соглашения ТРИПС определяется минимальный объем понятия охраны коммерческой тайны как защиты информации, которая на законных основаниях контролируется юридическим или физическим лицом и которая:

а) является секретной в том смысле, что она либо в целом, либо в конкретном сочетании или расположении ее компонентов не является известной или легко доступной лицам, принадлежащим к определенному кругу, обычно имеющему дело с подобными видами информации;

б) имеет коммерческую ценность ввиду ее секретности;

в) в конкретных обстоятельствах была подвергнута определенным разумным мерам охраны лицом, контролирующим эту информацию на законных основаниях, в целях сохранения ее секретности.

Данное определение включает три таких элемента, как: 1) секретность, 2) коммерческая ценность, 3) меры по сохранению секретности. Это весьма похоже на объемное определение, содержащееся в законодательстве США. В нем нашел свое отражение способ давления со стороны делегации Соединенных Штатов во время Уругвайского раунда переговоров по ГАТТ, где четко прослеживалось стремление поднять международный уровень охраны интеллектуальной собственности до уровня, существующего в США. В прошлом многие страны относились к вопросам защиты коммерческой тайны не иначе, как к вопросам охраны секретов производства или промышленной собственности. Чтобы удовлетворять требованиям Соглашения ТРИПС, странам - членам ВТО придется охватить правовой охраной все секреты, имеющие коммерческую ценность. Конечно, все страны свободны в том, чтобы расширить пределы охраны, установленные в Соглашении, сделав национальный уровень даже более высоким. Определением коммерческой тайны в национальном законодательстве, которое в будущем, весьма вероятно, станет похожим на определение в Соглашении ТРИПС, как правило, устанавливаются скорее общие принципы, нежели точные правила.


1.3 Зарубежное законодательство в сфере коммерческой тайны


Большинство экономически развитых зарубежных стран имеют весьма развитый нормативный массив, регулирующий правовой институт коммерческой тайны, в основе которого лежат как национальные правовые традиции, так и современные стандарты международной предпринимательской деятельности. Мы рассмотрим зарубежную практику защиты коммерческой тайны на основе законодательства США, Украины, Китая, Великобритании.

Соединенные Штаты Америки. В США, где существует двухуровневая система законодательства, защита коммерческой тайны регулируется в основном законодательствами штатов (в отличие от таких правовых институтов, как промышленная собственность и авторское право, которые устанавливаются на федеральном уровне). Однако большинство штатов в этом вопросе опираются на единый рамочный законодательный акт (Uniform Trade Secret Act), согласно которому коммерческая тайна определяется как информация (включая формулы, модели, программы, механизмы, способы, технологии), которая обладает самостоятельной экономической ценностью (действительной или потенциальной) и недоступна для других лиц, которые могли бы извлечь экономическую выгоду из ее использования или разглашения, и в отношении которой приняты меры по защите ее секретности. В отличие от объектов патентного права, к коммерческой тайне предъявляются лишь минимальные требования новизны ее содержания. Кроме того, коммерческую тайну может составлять информация, отдельные элементы которой являются общеизвестными, но в совокупности они представляют собой определенную коммерческую ценность.

Отличительной чертой американского законодательства о защите коммерческой тайны является акцент на мерах уголовной ответственности, как наиболее эффективного средства обеспечения прав и интересов обладателя коммерческой тайны. Это объясняется тем, что предусмотренная законом гражданская ответственность (возмещение убытков) не носит достаточного превентивного характера для предотвращения преступлений в этой области. В 1996 году был принят федеральный Закон об экономическом шпионаже (The Economic Espionage Act), согласно которому предусматривается уголовная ответственность за присвоение лицом коммерческой тайны в своих интересах или в интересах третьих лиц, если данное лицо было осведомлено о том, что его действия наносят ущерб обладателю коммерческой тайны, и за приобретение, покупку или владение коммерческой тайной другого лица, переданной или присвоенной без ведома ее обладателя. Под "присвоением" понимается любое незаконное действие (кража, мошенничество, несанкционированное копирование, изготовление чертежей, схем, фотографий, передача файлов и иные виды несанкционированной передачи коммерческой тайны). За посягательства на законные права обладателя коммерческой тайны закон устанавливает наказание в виде лишения свободы сроком до десяти лет и штрафа в размере до полумиллиона долларов США. Если субъектом преступления является юридическое лицо, штраф может доходить до пяти миллионов долларов (в США к уголовной ответственности могут привлекаться юридические лица).

Повышенные наказания предусмотрены также, если кража коммерческих секретов осуществляется в интересах иностранных граждан и организаций. Это объясняется тем, что обеспечение конкурентоспособности национальной экономики является одной из целей защиты коммерческой тайны. Законом также предусматривается конфискация собственности, приобретенной с нарушением прав обладателя коммерческой тайны и, кроме того, использованной для совершения соответствующих правонарушений. Предоставленные федеральным органам власти полномочия по конфискации собственности позволяют им в необходимых случаях производить демонтаж компьютерных сетей, принтеров и другой техники, использованных для совершения преступлений. По закону министр юстиции наделен правом обращаться в суд с гражданским иском о получении судебного запрета в целях защиты законных интересов обладателя коммерческой тайны. Подача таких исков может осуществляться как в рамках уголовного преследования, так и отдельно.

Важным признаком коммерческой тайны в соответствии с Uniform Trade Secret Act является условие о необходимости принятия разумных усилий в целях обеспечения конфиденциальности информации ее обладателем. На практике под "разумными усилиями" понимаются, например: сообщение работникам о необходимости соблюдения режима конфиденциальности определенных сведений, заключение с ними соглашений о неразглашении коммерческой тайны, оборудование помещений для хранения конфиденциальных документов охранной сигнализацией и т.д. При увольнении работника руководитель компании обычно ставит в известность нового работодателя об осведомленности работника в области коммерческих секретов. Это делается для того, чтобы в дальнейшем иметь возможность требовать возмещения ущерба от компании-нанимателя в случае использования чужих секретов, ведь теперь правонарушителю нельзя сослаться на незнание и неосторожность.

Согласно сложившейся судебной практике, суды не всегда относят к коммерческой тайне информацию, которая, по мнению компании, является коммерчески ценной для осуществления предпринимательской деятельности (даже если это действительно так). Например, клиентская база компании может быть признана коммерческой тайной только тогда, когда внесенные в нее клиенты не известны в соответствующей отрасли предпринимательства и могут быть установлены только с применением значительных организационных и финансовых ресурсов, кроме того, необходимым для признания условием являются большие затраты времени на создание базы. В этом случае возможно доказать коммерческую ценность клиентской базы на основании отсутствия аналогичной информации у конкурентов.

Специфической чертой является широкое применение в частном секторе и в ходе судебных разбирательств полиграфных проверок (с использованием детектора лжи). Это позволяет службам безопасности коммерческих компаний эффективно бороться с экономическим шпионажем и предотвращать значительное количество утечек конфиденциальной информации. После принятия в 1985 году закона, сильно ограничившего применение полиграфов как в частном, так и государственном секторе, потери коммерческих компаний от экономического шпионажа выросли практически в два раза. Это вынудило правительство в 1988 году отменить свой запрет, и в настоящее время количество полиграфных проверок превышает 4 миллиона в год.

Украина. В соответствии со статьей 505 Гражданского кодекса Украины, коммерческой тайной является информация, являющаяся секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих является неизвестной и не является легкодоступной для лиц, обычно имеющих дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, примененных лицом, законно контролирующим эту информацию. Следует особо подчеркнуть, что в то же время Гражданский кодекс Украины относит коммерческую тайну к объектам интеллектуальной собственности. Эта же позиция закреплена в статье 155 Хозяйственного кодекса (ХК) Украины и определяет одним из прав интеллектуальной собственности в сфере хозяйствования коммерческую тайну. В части 1 статьи 162 ХК Украины определены правомочия субъектов хозяйствования по отношению к коммерческой тайне. Согласно указанной статье, владелец технической, организационной или другой коммерческой информации имеет право на защиту от незаконного использования такой информации третьими лицами при условии, что эта информация имеет коммерческую ценность, в связи с тем, что она неизвестна третьим лицам и к ней нет свободного доступа других лиц на законных основаниях, а владелец информации применяет меры по охране ее конфиденциальности. Упомянутые выше акты регламентируют коммерческую тайну, в той или иной степени определяют ее понятие и устанавливают ее защиту. Но многие нормы этих актов имеют отсылочный характер - и отсылают они к специальному закону, которого на Украине пока не существует.

Китай. В соответствии с законодательством Китая понятие коммерческой тайны определяется как техническая и управленческая информация закрытого характера, обладающая признаком экономической или практической ценности, и в отношении которой приняты разумные меры по защите секретности. Юридическая защита устанавливается в отношении промышленных ноу-хау, содержащихся в любых документах, дизайнерских проектах, схемах и чертежах. Закон запрещает совершение действий, связанных с получением коммерческой тайны путем хищения, незаконного принуждения или другими неправомерными способами. Также закон устанавливает запрет на разглашение и использование информации, составляющей коммерческую тайну, полученную незаконными способами и с нарушением условий использования сведений, предусмотренных соглашением между сторонами. Владелец коммерческой тайны, законные интересы которого были нарушены, имеет право обратиться в суд с иском о возмещении причиненных убытков. Если точно определить размер убытков представляется весьма затруднительным, компенсация рассчитывается исходя из размеров полученной правонарушителем прибыли.

Великобритания. Установление правовых основ защиты коммерческой тайны и иной конфиденциальной информации, имеющей коммерческую ценность, является важным элементом юридического обеспечения предпринимательской деятельности. В большинстве экономически развитых зарубежных стран законодательство, регулирующее правовой режим коммерческой тайны и устанавливающее ответственность за ее неправомерное использование, представляет собой весьма развитый нормативный массив, формирование которого осуществлялось на основе национальных правовых традиций, эволюционировавших в ходе развития правовых институтов. При этом значительное влияние оказывали стандарты международной торговли. Так, в Великобритании отсутствует законодательная (статутная) защита коммерческих секретов, и, соответственно, не существует четкого определения коммерческой тайны. Тем не менее данная отрасль права, включающая в себя отдельные элементы регулирования вещных и обязательственных прав, развивалась на протяжении 150 лет на основе судебных прецедентов и получила название конфиденциального права (law of confidence). Объектом ее регулирования прежде всего являются отношения в сфере предпринимательской, и в частности торговой, деятельности, однако соответствующие положения применяются также и для защиты государственной тайны и тайны частной жизни. Весьма интересным представляется сравнение конфиденциальной информации с ледяным кубом, использованное в одном из известных судебных разбирательств. "Передайте ледяной куб лицу, которое будет хранить его в холодильнике, и мы по-прежнему будем иметь ледяной куб. Отдайте его тому, у кого нет холодильника, или тому, кто откажется его там держать, и ко времени судебного разбирательства у нас останется только не нужная ни одной из сторон лужа воды".

В целом развитие права Великобритании привело к тому, что законодательство не содержит ограничений на виды информации, которая может рассматриваться как конфиденциальная. Большинство судебных решений, касающихся коммерческой тайны, были вынесены относительно каких-либо промышленных устройств или технологий. Однако юридическую защиту получил весь спектр коммерческой информации, включая идеи, списки клиентов, финансовые документы и даже частные секреты между супругами. Избегая попыток дать точное определение "тайны", английские суды, как правило, используют лишь наиболее общее описание содержания этого института. Так, к конфиденциальной информации не могут относиться всеобщее достояние (публичная собственность) или общеизвестные сведения, доступные неопределенному кругу лиц. В отличие от патентного права, где используется критерий новизны, критерием "всеобщего достояния" является его доступность. Если для получения сведений необходимы денежные, временные или какие-либо другие затраты, данные сведения не являются открытыми к доступу и не могут быть признаны всеобщим достоянием. В итоге конфиденциальный характер информации определяется тем фактом, что ее создатель затратил интеллектуальные усилия на производство результата, который может быть воспроизведен кем-либо только таким же способом. Объектом правовой защиты является не столько сама информация, сколько затраты, связанные с ее созданием. Рассматривая дела о защите коммерческой тайны, суд определяет, имели ли место факт неправомерного использования переданной конфиденциальной информации или ее несанкционированное разглашение. В частности, судом устанавливается, использовалась ли информация с нарушением тех целей, которые были оговорены при ее передаче.

Значительное число судебных разбирательств о защите коммерческой тайны связано с трудовыми отношениями, что обусловлено возможностью доступа работников к конфиденциальной информации в рамках их трудовых обязанностей. Соответствующие правовые принципы, сложившиеся в судебной практике, призваны обеспечить надлежащий баланс между правом работодателя защищать свои секреты и правом работника использовать свой профессиональный опыт в своих интересах и в интересах других работодателей. Граница между этими правами настолько же трудно определяема, насколько и важна для разрешения данной категории дел. Среди наиболее общих правил, установленных для работников (в т.ч. и бывших), британское законодательство выделяет следующее. Обязанность по сохранению конфиденциальной информации может быть установлена в специальных положениях трудового договора (контракта), однако в случае отсутствия подобных условий данная обязанность следует из общих требований добросовестности и лояльности. Рассматривая спор между работником и работодателем, суд должен учитывать природу конкретных трудовых отношений, статус работника, уровень доступности информации и принятые работодателем меры по ее защите. После прекращения трудовых отношений требования к бывшему работнику по сохранению коммерческой тайны существенно сокращаются.

Таким образом, право Великобритании в рамках трудовых отношений возлагает на работника следующие обязанности: не разглашать конфиденциальную информацию неуполномоченным получателям; не осуществлять копирование (или даже намеренное запоминание) конфиденциальной информации в целях использования в собственных интересах; не осуществлять в рабочее время деятельность, противоречащую интересам работодателя. Условия о сохранении коммерческой тайны не могут выходить за рамки разумной защиты интересов бывшего работодателя, что, соответственно, ограничивает их во времени и территории действия. Регулирование вопросов, связанных с промышленным (экономическим) шпионажем, носит в английском праве отрывочный характер. В частности, суд может признать, что приобретение лицом доступа к коммерческой тайне создает для него обязательство о невозможности использования полученной информации во вред ее обладателю. Это, в частности, касается и случаев, когда информация была получена с помощью хищения или мошенничества.

В настоящее время английское законодательство не предусматривает специального состава преступления, связанного с хищением коммерческой тайны или другой конфиденциальной информации, так как информация не рассматривается как собственность и, соответственно, не может быть объектом хищения. Соответствующие деяния могут быть квалифицированы как кража со взломом, причинение вреда имуществу, мошенничество или взяточничество. Кроме того, с распространением компьютерных технологий законодательство предусмотрело специальные составы преступлений, касающиеся нарушений в сфере компьютерных коммуникаций.


2. Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений


.1 Права и обязанности субъектов трудовых отношений в отношении коммерческой тайны


Права и обязанности работника вместе с правами и обязанностями работодателя в своей совокупности составляют содержание трудового договора. Такой вывод основывается на общетеоретических положениях учения о правоотношении, согласно которому "правовое отношение связывает его участников взаимными позитивными правами и обязанностями, которые составляют главное специфическое содержание правоотношения"

Ч. 2 и 4 ст. 57 ТК РФ предписывают, какие условия труда должны быть обязательно отражены в трудовом договоре, а какие могут предусматриваться в нем дополнительно. И только ч. 5 ст. 57 упоминает о правах и обязанностях работника и работодателя, которые по соглашению сторон могут также включаться в трудовой договор, а могут и не включаться, поскольку они установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, коллективным договором и соглашениями.

Указание закона на возможность включения в трудовой договор прав и обязанностей его участников носит в значительной степени декларативный характер, поскольку трудовое законодательство наделяет работника и работодателя как участников трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений таким количеством разнообразных прав и обязанностей, что включение даже наиболее существенных из них в трудовой договор превратит этот документ в объемный нормативно-правовой акт, подменяющий Трудовой кодекс, коллективный договор, правила внутреннего трудового распорядка, должностные инструкции и другие акты, устанавливающие или определяющие те или иные права и обязанности работников и работодателей.

Поэтому о конкретных правах и обязанностях работника и работодателя можно продуктивно говорить лишь применительно к тем или иным видам трудовых отношений, в которых проявляются особенности правового статуса сторон трудового договора.

Все многообразие прав и обязанностей сторон трудового договора может быть классифицировано по разным критериям, в частности, по институциональной принадлежности правовых норм, предусматривающих те или иные права и обязанности. По этому признаку могут быть выделены, например, права и обязанности работников и работодателей в сфере социального партнерства, права и обязанности, вытекающие из коллективного договора, права и обязанности при заключении, изменении и прекращении трудового договора, права и обязанности, предусмотренные в нормах институтов рабочего времени и времени отдыха, нормирования и оплаты труда, трудовой дисциплины, материальной ответственности сторон трудового договора, охраны труда, рассмотрения и разрешения коллективных и индивидуальных трудовых споров, других институтов трудового права.

Все права и обязанности работников и работодателей как субъектов трудовых правоотношений и иных непосредственно связанных с ними отношений принято дифференцировать на права и обязанности работников и права и обязанности работодателей. Из всего многообразия прав и обязанностей работников и работодателей как сторон трудового договора и субъектов трудовых правоотношений Трудовой кодекс выделяет основные права и обязанности работников и работодателей, давая их перечень в двух статьях: в ст. 21 "Основные права и обязанности работника" и в ст. 22 "Основные права и обязанности работодателя". Каждая из этих статей состоит из двух частей. В первых частях называются основные права, а во вторых частях - основные обязанности субъектов трудовых отношений.

Ознакомление с основными правами работника, приведенными в ч. 1 ст. 21 ТК РФ, позволяет заключить, что все они в той или иной степени носят статутный характер, определяют правовое положение работника как субъекта трудового права. Отличительной чертой их является то, что все они вытекают из норм Конституции Российской Федерации (ст. 37) и международного права, а также из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, названных в ст. 2 ТК РФ. В своей совокупности основные права, названные в ч. 1 ст. 21 ТК РФ, определяют комплекс тех минимальных прав, которые установлены законодательством для всех без исключения наемных работников, работающих на условиях трудового договора у любого работодателя. Основные права работника предполагают наличие возложенной на работодателя обязанности обеспечивать их соблюдение, создавать каждому работнику, состоящему с ним в трудовом договоре, условия реально пользоваться ими.

Таким образом, права и обязанности работника вместе с правами и обязанностями работодателя в своей совокупности составляют содержание трудового договора.

Все многообразие прав и обязанностей сторон трудового договора может быть классифицировано по разным критериям, в частности, по институциональной принадлежности правовых норм, предусматривающих те или иные права и обязанности.

Все права и обязанности работников и работодателей как субъектов трудовых правоотношений и иных непосредственно связанных с ними отношений принято дифференцировать на права и обязанности работников и права и обязанности работодателей.

В соответствии с ч. 1 ст. 21 ТК РФ к основным правам работника относятся право на:

заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке и на условиях, которые установлены Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами;

предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором;

рабочее место, соответствующее нормативным требованиям охраны труда и условиям, предусмотренным коллективным договором;

своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы;

отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков;

полную достоверную информацию об условиях труда и требованиях охраны труда на рабочем месте;

профессиональную подготовку, переподготовку и повышение своей квалификации в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

объединение, включая право на создание профессиональных союзов и вступление в них для защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов;

участие в управлении организацией в предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором формах;

ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров и соглашений через своих представителей, а также на информацию о выполнении коллективного договора, соглашений;

защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами;

разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров, включая право на забастовку, в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

возмещение вреда, причиненного ему в связи с исполнением трудовых обязанностей, и компенсацию морального вреда в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Права работника, зафиксированные в статье 21 ТК РФ, носят общий характер, и многие из них детально регламентированы в других статьях Трудового кодекса, иных федеральных законах и нормативных правовых актах о труде.

Вместе с тем важно отметить и то, что данная статья служит непосредственным продолжением статьи 2 "Основные принципы правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений" (важнейший из них в контексте нашего исследования мы вкратце рассмотрели выше), и уже в силу этого играет в Трудовом кодексе ключевую роль.

Ныне, в условиях нестабильности трудовых отношений и неадекватного поведения многих работодателей, указанные в статье 21 ТК РФ права должны быть надлежащим образом защищены.

Все основные права работника, названные в ч. 1 ст. 21 ТК РФ, могут быть классифицированы по разным основаниям, что в конечном счете позволит глубже познать их сущность и назначение, определить наиболее эффективный механизм их реализации.

В юридической литературе существуют разные подходы к классификации основных прав работников. Например, авторы комментария к Трудовому кодексу Российской Федерации основные права работника подразделяют на две группы, выделяя индивидуальные права работника и коллективные трудовые права работника как участника объединений работников, которые реализуются работниками посредством их представителей.

При такой классификации в число индивидуальных трудовых прав работника как субъекта индивидуальных трудовых отношений включается, например, право:

на заключение, изменение и расторжение трудового договора;

рабочее место, соответствующее условиям безопасности труда;

своевременную и в полном размере выплату заработной платы;

объединение, включая право создания профессиональных союзов и вступления в них для защиты своих трудовых прав, и др.

Некоторые из перечисленных в ст. 21 ТК РФ прав предоставляются работникам как субъектам не трудовых, а иных отношений, непосредственно связанных с трудовыми. К таким правам относятся, например, право на профессиональную подготовку, переподготовку и повышение своей квалификации, право на возмещение вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, право на компенсацию морального вреда.

Что касается коллективных трудовых прав работника, то их отличает то, что они принадлежат не отдельно взятому работнику, а всем работникам данного работодателя и осуществляются органом, представляющим работников, который предварительно был ими создан в порядке реализации индивидуальных прав на объединение.

К таким коллективным правам относятся, например, права:

на участие в управлении организацией в формах, предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором;

ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров и соглашений через своих представителей, а также на информацию о выполнении коллективного договора и соглашений.

Важная роль отводится комплексу прав, предоставляющих работникам возможность защищать свои трудовые права и интересы в их взаимоотношениях с работодателями, к которым относится право на:

создание профессиональных союзов и вступление в них для защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов;

защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами;

разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров, включая право на забастовку;

возмещение вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

компенсацию морального вреда в порядке, установленном федеральными законами.

Возможны и иные подходы к классификации основных прав работников, названных в ч. 1 ст. 21 и в других статьях Трудового кодекса Российской Федерации.

Например, все права работника могут быть дифференцированы с учетом принятого в общей теории права деления всех субъективных прав человека на естественные права, принадлежащие каждому от рождения, и позитивные права, предусмотренные в законах и иных официальных источниках, исходящих от государства, которыми государство как бы наделяет своих граждан. С позиции деления прав на естественные и позитивные следует отметить, что к числу естественных трудовых прав человека и гражданина можно отнести право на труд, зафиксированное на самом высоком юридическом уровне - в Конституции Российской Федерации.

Право на труд как естественное и неотъемлемое право каждого гражданина, входящее в содержание его правоспособности, появляется у человека с рождения и сопровождает его всю жизнь. Неслучайно поэтому уголовное право среди видов наказания, применяемых в борьбе с преступностью и выражающихся в принудительном лишении или ограничении каких-либо прав и свобод осужденного, не называет наказания, связанные с лишением или ограничением права на труд. Некоторое исключение составляет наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Но это наказание, как видно из его названия, не ограничивает право на труд, а ограничивает лишь право избирать вид трудовой деятельности - занимать определенные должности или осуществлять отдельные виды работ.

В зависимости от степени и субъективной возможности работника пользоваться по своему усмотрению основными правами, предусмотренными в ст. 21 и других статьях Трудового кодекса Российской Федерации, все они могут быть подразделены на абсолютные и относительные.

Понимая под абсолютными такие права, которые могут быть реализованы работником по своему усмотрению, без учета воли и желания работодателя либо другого лица, следует отметить, что их немного. К числу абсолютных прав работника можно отнести, например, право работников в возрасте до 18 лет либо являющихся инвалидами I или II группы, а также занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работать в условиях сокращенного рабочего времени.

Абсолютным правом является также право некоторых категорий работников, указанных в ст. 93 ТК РФ, работать на условиях неполного рабочего времени. "Работодатель, - сказано в ст. 93, - обязан устанавливать неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю по просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации".

Большинство же прав работника являются относительными. Их реализация связана с необходимостью предварительного получения согласия работодателя либо с соблюдением условий, предусмотренных законодательством, или с учетом того и другого.

К числу таких относительных прав относится самое первое право, указанное в ст. 21 ТК РФ, - право работника на заключение, изменение и расторжение трудового договора. Данное общее право работника включает в себя три самостоятельных вида субъективных прав: право заключать, право изменять и право расторгать трудовой договор.

Что касается права заключения трудового договора, то это, на наш взгляд, право не работника, а гражданина, желающего трудоустроиться к конкретному работодателю, поступить к нему на работу, заключив с ним трудовой договор. На стадии заключения трудового договора, когда ведутся переговоры между гражданином, желающим трудоустроиться к данному работодателю в качестве наемного работника, и работодателем или его представителем, гражданин еще не является работником. Работником он станет только после заключения трудового договора, лишь вступив в трудовые отношения с работодателем. И с этого момента право гражданина на заключение с ним трудового договора будет реализованным полностью. С этого момента изменится и правовой статус гражданина, который станет наемным работником конкретного работодателя. Как работник, он уже не может заключить трудовой договор со своим работодателем, поскольку он уже заключен.

Поэтому говорить о праве работника на заключение трудового договора можно лишь в ситуации, когда работодатель принял на работу гражданина в качестве наемного работника, но в нарушение действующего законодательства уклоняется от заключения с ним письменного трудового договора. В данном случае, конечно, работник имеет право требовать, чтобы работодатель заключил с ним трудовой договор, подписал его и один экземпляр, оформленный надлежащим образом, передал работнику.

Всецело зависит от усмотрения работодателя право работника на изменение трудового договора. Без согласия работодателя как стороны трудового договора работник не может ни перейти в порядке перевода на другую работу, ни изменить себе занимаемую должность, размер оплаты труда и другие существенные условия заключенного с ним трудового договора.

Что касается права работника на расторжение трудового договора по своей инициативе, то это право действительно реализуется работником исключительно по своему усмотрению, но с обязательным соблюдением условий, установленных Трудовым кодексом РФ, к числу которых ст. 80 ТК РФ "Расторжение трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию)" относит обязательное предупреждение работодателя о предполагаемом увольнении. "Работник, - записано в этой статье, - имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом".

Детальное регулирование заключения, изменения и расторжения трудового договора, а также вопросов защиты персональных данных работника осуществляется нормами, содержащимися в статьях глав 10 - 14 раздела III ТК РФ "Трудовой договор". Наиболее существенные из этих вопросов будут рассмотрены в последующих разделах настоящего учебного пособия.

Право работника на рабочее место, соответствующее условиям, предусмотренным государственными стандартами организации и безопасности труда, а также право на полную достоверную информацию об условиях труда и требованиях охраны труда на рабочем месте, названные в ст. 21 ТК РФ, раскрываются в других статьях Трудового кодекса, прежде всего в статьях раздела X "Охрана труда", который содержит специальную главу 36 "Обеспечение прав работников на охрану труда" (ст. 219 - 231). И в этой главе выделяется ст. 219 ТК РФ, которая, определяя право работника на труд в условиях, отвечающих требованиям охраны труда, придает ему комплексный характер, включает в него целый ряд других прав, призванных обеспечивать интересы работника в процессе выполнения работы, обусловленной трудовым договором.

К числу таких прав ст. 219 ТК РФ включает право работника:

на рабочее место, соответствующее требованиям охраны труда;

обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в соответствии с федеральным законом;

получение достоверной информации от работодателя, соответствующих государственных органов и общественных организаций об условиях и охране труда на рабочем месте, о существующем риске повреждения здоровья, а также о мерах по защите от воздействия вредных и (или) опасных производственных факторов;

отказ от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности;

обеспечение средствами индивидуальной и коллективной защиты в соответствии с требованиями охраны труда за счет средств работодателя;

обучение безопасным методам и приемам труда за счет средств работодателя;

профессиональную переподготовку за счет средств работодателя в случае ликвидации рабочего места вследствие нарушения требований охраны труда;

запрос о проведении проверки условий и охраны труда на его рабочем месте федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на проведение государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, другими федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности, органами исполнительной власти, осуществляющими государственную экспертизу условий труда, а также органами профсоюзного контроля за соблюдением трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права;

обращение в органы государственной власти Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления, к работодателю, в объединения работодателей, а также в профессиональные союзы, их объединения и иные уполномоченные работниками представительные органы по вопросам охраны труда;

личное участие или участие через своих представителей в рассмотрении вопросов, связанных с обеспечением безопасных условий труда на его рабочем месте, и в расследовании происшедшего с ним несчастного случая на производстве или профессионального заболевания;

внеочередной медицинский осмотр (обследование) в соответствии с медицинскими рекомендациями с сохранением за ним места работы (должности) и среднего заработка во время прохождения указанного медицинского осмотра (обследования);

компенсации, установленные в соответствии с Трудовым кодексом, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, если он занят на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, размеры которых и условия предоставления устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

К категории основных прав работника ст. 21 ТК РФ относит также право работника на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы, которое, к сожалению, на практике далеко не всегда соблюдается работодателями. Это право гарантировано в трудовом законодательстве:

а) запрещением принудительного труда, одним из признаков которого является нарушение установленных сроков выплаты заработной платы или выплата ее не в полном размере (ч. 3 ст. 4 ТК РФ);

б) снятием ограничений максимального размера оплаты труда;

в) установлением федеральным законом минимального размера оплаты труда, который устанавливается одновременно на всей территории Российской Федерации федеральным законом и не может быть ниже размера прожиточного минимума трудоспособного человека (ст. 129, 133 ТК РФ);

г) системой основных государственных гарантий по оплате труда работника, предусмотренных ст. 130 ТК РФ, в число которых включаются:

величина минимального размера оплаты труда,

меры, обеспечивающие повышение уровня реального содержания заработной платы,

ограничение перечня оснований и размеров удержаний из заработной платы по распоряжению работодателя, а также размеров налогообложения доходов от заработной платы,

ограничение оплаты труда в натуральной форме,

обеспечение получения работником заработной платы в случае прекращения деятельности работодателя и его неплатежеспособности в соответствии с федеральными законами,

государственный надзор и контроль за полной и своевременной выплатой заработной платы и реализацией государственных гарантий по оплате труда,

ответственность работодателей за нарушение требований, установленных трудовым законодательством, иными нормативными правовыми актами, коллективными договорами, соглашениями,

сроки и очередность выплаты заработной платы.

Одной из гарантий права работника на своевременную и в полном объеме выплачиваемую заработную плату является уголовная ответственность за невыплату заработной платы, предусмотренная ст. 145.1 УК РФ.

В соответствии с ч. 1 этой статьи невыплата свыше двух месяцев заработной платы, совершенная руководителем предприятия, учреждения или организации независимо от формы собственности из корыстной или иной личной заинтересованности, наказывается штрафом в размере до 80000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до двух лет.

В числе основных прав работника ст. 21 ТК РФ называет также право на защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами. Нужно отметить, что осуществлению этого права Трудовой кодекс уделяет особое внимание в статьях раздела XIII "Защита трудовых прав работников. Разрешение трудовых споров. Ответственность за нарушение трудового законодательства".

Защите трудовых прав работника призвано служить установленное в статьях глав 60 и 61 ТК РФ право на разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров, включая право на забастовку, на возмещение вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, и компенсацию морального вреда.

Возмещение вреда работнику осуществляется посредством привлечения работодателя к материальной ответственности в порядке, предусмотренном в ст. 234 - 237 гл. 38 "Материальная ответственность работодателя перед работником" ТК РФ, которые обязывают каждого работодателя возмещать своему работнику материальный ущерб в четырех случаях:

) при незаконном лишении возможности трудиться (ст. 234);

) при причинении ущерба имуществу работника (ст. 235);

) при задержке выплаты заработной платы (ст. 236);

) при причинении работнику морального вреда неправомерными действиями или бездействием работодателя (ст. 237 ТК РФ).

Последнее из основных прав работника, предусмотренных в ч. 1 ст. 21 ТК РФ, - это право на обязательное социальное страхование. Оно вытекает не из трудовых отношений, а из иных отношений, непосредственно связанных с трудовыми, поэтому не относится к трудовым правам работника, поскольку реализуется оно вне сферы общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования трудового законодательства.

В то же время обеспечение права на обязательное социальное страхование признается одним из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений (ст. 2 ТК РФ). Согласно Федеральному закону от 16 июля 1999 г. № 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования", каждый наемный работник подлежит обязательному социальному страхованию применительно к определенным видам страховых рисков. При этом в качестве страхователей выступают работодатели, обязанные уплачивать страховые взносы (страховые платежи), а в качестве страховщика - государственные внебюджетные фонды.

Наряду с основными трудовыми правами работника, перечисленными в ч. 1 ст. 21 ТК РФ, ч. 2 данной статьи содержит перечень основных обязанностей работников.

Таким образом, права работника, зафиксированные в статье 21 ТК РФ, носят общий характер, и многие из них детально регламентированы в других статьях Трудового кодекса, иных федеральных законах и нормативных правовых актах о труде.

Все основные права работника, названные в ч. 1 ст. 21 ТК РФ, могут быть классифицированы по разным основаниям, Некоторые из перечисленных в ст. 21 ТК РФ прав предоставляются работникам как субъектам не трудовых, а иных отношений, непосредственно связанных с трудовыми. К таким правам относятся, например, право на профессиональную подготовку, переподготовку и повышение своей квалификации, право на возмещение вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, право на компенсацию морального вреда.

Все права работника могут быть дифференцированы с учетом принятого в общей теории права деления всех субъективных прав человека на естественные права, принадлежащие каждому от рождения, и позитивные права, предусмотренные в законах и иных официальных источниках, исходящих от государства, которыми государство как бы наделяет своих граждан.

В зависимости от степени и субъективной возможности работника пользоваться по своему усмотрению основными правами все они могут быть подразделены на абсолютные и относительные.

Важная роль отводится комплексу прав, предоставляющих работникам возможность защищать свои трудовые права и интересы в их взаимоотношениях с работодателями.

Право на труд как естественное и неотъемлемое право каждого гражданина, входящее в содержание его правоспособности, появляется у человека с рождения и сопровождает его всю жизнь.

К категории основных прав работника ст. 21 ТК РФ относит также право работника на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

В числе основных прав работника ст. 21 ТК РФ называет также право на защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами.

Коммерческая тайна не считается творческим результатом; поэтому у нее нет автора. Закон называет лицо, которое владеет коммерческой тайной "обладателем" коммерческой тайны. Обладатель является не только законным обладателем; он также владеет коммерческой тайной независимо от других лиц, его права первоначальны, а не производны. Он владеет коммерческой тайной как своей, т.е. считая ее своей.

Обладателем коммерческой тайны может быть любое лицо - как юридическое, так и физическое, в том числе и гражданин, не являющийся предпринимателем. Об этой последней категории граждан как об обладателях коммерческой тайны Закон прямо не упоминает, но Закон не содержит никаких указаний об ограничении и круга лиц, которые могут выступать обладателями коммерческой тайны.

Кто является обладателем коммерческой тайны?

Во-первых, это лицо, которое самостоятельно получило информацию, составляющую коммерческую тайну, "при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности" (ч. 2 ст. 4 Закона).

Во-вторых, это работодатель, он становится обладателем коммерческой тайны, которая получена его работником в рамках трудовых отношений (ч. 1 ст. 8 Закона). В соответствии с этой простой, ясной и однозначной нормой, работник, получивший новую информацию, которая может составлять коммерческую тайну, в процессе выполнения своих трудовых обязанностей, не может считаться обладателем коммерческой тайны: все права на эту тайну автоматически и в обязательном порядке закрепляются за работодателем. Последний становится обладателем такой коммерческой тайны в силу закона, без необходимости упоминания об этом в трудовом договоре или в ином соглашении. Более того, трудовой договор или иное соглашение не могут изменить содержащихся в Законе указаний о праве работодателя на такую коммерческую тайну.

В-третьих, любое лицо может стать полноправным обладателем коммерческой тайны по гражданско-правовому договору, если последний предусматривает полный отказ прежнего обладателя от коммерческой тайны, ее "уступку". Иными словами, прежний владелец, сообщая коммерческую тайну новому владельцу, обязан "забыть" эту коммерческую тайну. Хотя фактически "забыть" об известной информации невозможно, но юридически такой договор вполне допустим.

Все другие лица, кроме "обладателей", получившие законный доступ к коммерческой тайне, не становятся обладателями коммерческой тайны. Для всех таких лиц полученная ими информация является служебной тайной, и они могут ее использовать только с соблюдением условий договора, в рамках которого эта информация была ими получена, а также с соблюдением особых ограничений, предусмотренных законодательством.

Информация является коммерческой тайной, если в отношении нее введен режим коммерческой тайны. Чтобы установить такой режим, работодатель должен принять следующие организационные, правовые и технические меры.

Организационные меры включают в себя:

. Отнесение конкретной информации к коммерческой тайне, определение перечня и состава такой информации.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона № 98-ФЗ не могут являться коммерческой тайной сведения:

) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Интересно, что Закон № 98-ФЗ установил перечень информации, которая не может выступать в качестве коммерческой тайны. При этом любая другая информация исходя из интересов конкретной организации может быть отнесена работодателем к коммерческой тайне.

Пример 1. К сведениям, составляющим коммерческую тайну, могут относиться: сведения о подготовке, принятии и исполнении отдельных решений руководства, планы инвестиций, закупок или продаж, партнеры (систематизированные сведения о заказчиках, клиентах, потребителях, покупателях и др.), сведения о подготовке и результатах проведения переговоров, производство (производственные мощности, структура производства, вид оборудования и др.), финансы (сведения о кругообороте средств, финансовых операциях, сведения, содержащиеся в бухгалтерских книгах организации).

Необходимо иметь в виду, что некоторые сведения относятся к коммерческой тайне в силу прямого указания в Законе.

Пример 2. Так, согласно ст. 10 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

. Ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за ее соблюдением. Настоящий порядок может быть прописан в локальном акте организации о коммерческой тайне.

. Учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана.

Для этого целесообразно составить список сотрудников, имеющих доступ к коммерческой тайне. Список следует формировать с учетом трудовой функции работника и тех ценных сведений, которые необходимы для ее осуществления.

В осуществлении мер организационного характера участвуют юридическая служба организации, служба безопасности (если имеется), а также кадровая служба.

Правовые меры заключаются в том, что работодатель устанавливает в трудовых договорах обязанность по соблюдению конфиденциальности информации. В связи с этим кадровик должен знать, какие именно условия можно включить в типовой трудовой договор организации.

К техническим мерам следует отнести мероприятия, препятствующие разглашению ценной для работодателя информации, в том числе нанесение на материальные носители (документы) грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество, местожительства).

Примечательно, что в соответствии с Законом № 98-ФЗ гриф наносится только на материальные носители информации (документы). Что же делать в том случае, когда коммерческой тайной является информация, находящаяся на электронных носителях? В качестве варианта разрешения данной проблемы можно предложить проставлять гриф "Коммерческая тайна" на сопроводительных документах, существующих в бумажной форме.

Некоторые специалисты относят все перечисленные меры к организационным. Однако различные подходы к классификации мер, направленных на охрану конфиденциальности информации, непринципиальны, поскольку режим коммерческой тайны считается установленным только после принятия комплекса данных мер, независимо от того, к какой именно группе они отнесены. С этого момента работодатель вправе требовать у работников соблюдения конфиденциальности информации и привлекать к ответственности виновных в ее разглашении.

Приведенный перечень охранных мер не является закрытым. Работодатель вправе принимать другие меры и использовать иные способы защиты информации (например, шифрование сведений, установку пароля для доступа к определенной информации и пр.).

На практике существует несколько подходов к установлению режима коммерческой тайны. Некоторые работодатели ограничиваются индивидуально-правовым регулированием посредством включения в трудовые договоры соответствующих условий (о перечне информации, составляющей коммерческую тайну, о неразглашении коммерческой тайны, о мерах ответственности за ее разглашение и др.). Другим вариантом является принятие локального акта организации о коммерческой тайне. Наиболее полным представляется подход, включающий оба указанных момента, то есть включение соответствующих условий в трудовые договоры на основе принятого руководителем организации локального акта о коммерческой тайне.

Одним из способов защиты ценных сведений, относящихся к охраняемой законом тайне (в том числе к коммерческой или служебной), является установление в трудовом договоре обязанности работника соблюдать конфиденциальность такой информации. Так, работодатель вправе обязать работника не разглашать сведения, являющиеся охраняемой законом тайной путем включения такого условия в трудовой договор (ст. 57 ТК РФ). Условие о неразглашении охраняемой законом тайны относится к дополнительным условиям трудового договора и включается по соглашению сторон. Как правило, такое условие предусматривается в трудовом договоре с работником, которому сведения, являющиеся охраняемой тайной, будут известны в ходе выполнения его трудовых обязанностей.

Существуют различные подходы к формулировке в трудовом договоре данного условия. Один из подходов - указать в трудовом договоре конкретные сведения, доверяемые работнику:

Пример 3. Работник обязан соблюдать конфиденциальность сведений, ставших ему известными в процессе работы и составляющих коммерческую тайну. Под коммерческой тайной Стороны понимают конфиденциальную информацию и торговые секреты, относящиеся или возникающие в деятельности Работодателя, включая сбор информации, технические данные, наименования поставщиков и потребителей (покупателей), отношения с поставщиками и потребителями (покупателями).

Другой подход - сформулировать условия о неразглашении охраняемой законом тайны в общей форме, а более подробное содержание данного обязательства изложить в виде отдельного документа, приложенного к трудовому договору.

Как быть в случае, когда при приеме на работу работник отказывается от включения в трудовой договор условия о неразглашении установленной законом тайны? На наш взгляд, работодатель вправе отказать ему в заключении трудового договора. Эту позицию подтверждает Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 17 марта 2004 г. № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации". В частности, в п. 10 Постановления Пленума говорится о том, что необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) работодатель принимает под свою ответственность, и заключение трудового договора с конкретным лицом является правом, а не обязанностью работодателя. Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность, требования, которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы.

Условие о неразглашении установленной законом тайны в большинстве случаев включается в трудовой договор до его подписания. Однако иногда необходимость в таком условии возникает уже в ходе осуществления работником его должностных обязанностей. По соглашению сторон условия трудового договора могут быть изменены или дополнены.

Указанное условие трудового договора может быть предусмотрено в отношении государственной, коммерческой, служебной или иной тайны. Помимо этого, в целях охраны конфиденциальности именно коммерческой тайны ст. 11 Закона № 98-ФЗ устанавливает дополнительные обязанности как для работодателя, так и для работника.

Обязанности работодателя:

) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;

) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

Обратите внимание на то, что если доступ работника к информации не предусмотрен его трудовыми обязанностями, то такой доступ осуществляется только с согласия работника.

Обязанности работника:

) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

При этом работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Исходя из общих обязанностей работника, указанных в ст. 11 Федерального закона № 98-ФЗ, в трудовой договор могут быть включены следующие положения:

не передавать третьим лицам и не раскрывать публично информацию, составляющую коммерческую тайну организации, без согласия администрации организации;

сохранять информацию, составляющую коммерческую тайну тех организаций, с которыми имеются деловые отношения;

в случае попытки посторонних лиц получить от работника информацию, составляющую коммерческую тайну организации, незамедлительно известить об этом соответствующее должностное лицо;

незамедлительно сообщать соответствующему должностному лицу организации об утрате или недостаче носителей информации, составляющей коммерческую тайну, удостоверений, пропусков, о других фактах, которые могут привести к разглашению коммерческой тайны, а также о причинах и условиях возможной утечки информации, составляющей коммерческую тайну;

в случае увольнения все носители информации, составляющей коммерческую тайну организации (документы, чертежи, рукописи, магнитные ленты, диски и другое), которые находились в распоряжении работника в связи с выполнением им служебных обязанностей, передать соответствующему должностному лицу организации и др.

Что касается руководителя организации, то в трудовом договоре с ним нужно предусмотреть его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности (п. 6 ст. 11 Федерального закона № 98-ФЗ).


2.2 Ответственность за нарушение режима коммерческой тайны


Действующее российское законодательство по охране коммерческой тайны предусматривает как уголовную и административную ответственность, так и дисциплинарную и материальную ответственность для работников, а также гражданско-правовую - для контрагентов.

Говоря о возникновении и пределах ответственности за нарушение режима коммерческой тайны (это нарушение может выражаться в разглашении коммерческой тайны, передаче информации третьим лицам, а также в использовании информации в личных целях), следует различать три ситуации:

) лицо получило доступ к коммерческой тайне в результате своих противоправных действий;

) контрагент нарушил режим коммерческой тайны, к которой он имел доступ на основе договора о передаче коммерческой тайны;

) работник нарушил режим служебной коммерческой тайны, к которой он имел доступ.

Во всех указанных трех ситуациях нарушение режима коммерческой тайны может быть обнаружено в то время, когда коммерческая тайна еще не стала общеизвестной, т.е. не потеряла свою способность быть коммерческой тайной. В этом случае обладатель коммерческой тайны всегда может потребовать от нарушителя (даже если этот нарушитель является добросовестным, т.е. нарушил режим коммерческой тайны при отсутствии своей вины) "восстановления положения, существовавшего до нарушения права и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения" (ст. 12 ГК РФ). По сути дела об этом же говорится в п. 6 ч. 2 ст. 7 Закона:

"Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право... требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, осуществленных случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации". Но, конечно, норма ГК является более широкой.

Обе приведенные выше нормы говорят о мерах защиты нарушенного права, а не о мерах ответственности: ответственность предполагает применение к нарушителю дополнительных санкций, а прекращение правонарушения не является такой дополнительной санкцией.

Вернемся, однако, к трем указанным ситуациям и рассмотрим каждую из них по отдельности.

. Противоправный доступ к коммерческой тайне порождает гражданско-правовое обязательство, возникающее вследствие причинения вреда. К этой ситуации применимы все нормы, содержащиеся в § 1 Главы 59 ГК "Обязательства вследствие причинения вреда". Исключение составляет содержащаяся в п. 2 ст. 1064 ГК норма о презумпции вины причинителя вреда: вместо нее применяется презумпция невиновности нарушителя.

Ответственность нарушителя заключается в обязанности возместить обладателю коммерческой тайны причиненный ущерб в полном объеме (п. 1 ст. 1064 ГК).

Существует два способа возмещения вреда: возмещение вреда в натуре и возмещение убытков (ст. 1082 ГК). Убытки включают реальный ущерб и упущенную выгоду.

Пункт 7 ч. 2 ст. 7 Закона также устанавливает, что обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право требовать возмещения убытков от лица, которое разгласило, незаконно получило или незаконно использовало указанную информацию.

. Нарушение режима коммерческой тайны договорным контрагентом влечет ответственность в соответствии с законом (глава 25 ГК "Ответственность за нарушение обязательств").

Основания и размер этой ответственности могут быть изменены договором. Но, прежде чем говорить о возможных положениях договора, следует уточнить нормы закона о гражданско-правовой ответственности.

В ст. 393 ГК указывается, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. При этом убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными в ст. 15 ГК.

Таким образом, из ст. 393 ГК вытекает - автоматически - право потерпевшей стороны требовать от нарушителя - договорного контрагента полного возмещения убытков.

Однако данная норма, во-первых, является общей, т.е. она может быть изменена или отменена специальным законом, а, во-вторых, она является диспозитивной, т.е. она может быть изменена или отменена договором. Оба этих вывода базируются на ст. 15 ГК.

Обязанность контрагента по возмещению убытков распространяется и на те случаи, когда правовой режим коммерческой тайны нарушил работник контрагента: "Действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника" (ст. 402 ГК РФ).

Основная сложность, связанная с судебным взысканием убытков, состоит в необходимости доказывания их размера. Обладатель коммерческой тайны должен с помощью документов доказать величину своих убытков.

Для преодоления этой сложности следует заранее предусмотреть и зафиксировать в договоре различные виды неустоек (штрафы, пени). Как известно, взыскание неустойки производится независимо от наличия и величины убытков потерпевшей стороны. Поэтому неустойку взыскать намного проще, чем убытки. Если неустойка достаточно велика, то ее взыскание практически делает нецелесообразным предъявление иска о взыскании убытков. Так, например, в договоре может быть зафиксировано:

"Стороны оценивают данную коммерческую тайну в сумме 100 тысяч долларов США. В случае разглашения коммерческой тайны контрагентом, он обязан уплатить указанную сумму в виде неустойки обладателю коммерческой тайны".

Общие вопросы, касающиеся неустойки, регулируются статьями 330 - 333, 394 ГК РФ.

. Ответственность работника за нарушение режима служебной коммерческой тайны регулируется в основном статьями 11 и 14 Закона № 98-ФЗ.

Напомним, что служебной коммерческой тайной, доверенной работнику, может быть как информация, принадлежащая работодателю, так и информация, принадлежащая договорным контрагентам работодателя: за разглашение любого вида этой информации работник несет одинаковую ответственность.

Рассматривая вопрос об ответственности работника за разглашение служебной коммерческой тайны, надо различать два разных случая:

) разглашение имело место в период действия трудового договора;

) разглашение имело место после прекращения (или расторжения) трудового договора.

Кроме того, особые правила применяются, если речь идет не о рядовом работнике, а о руководителе организации.

Если работник разгласил служебную коммерческую тайну в период действия трудового договора, то он обязан возместить работодателю причиненный ущерб (а не убытки!) - п. 4 ч. 3 ст. 11 Закона.

Под ущербом здесь следует понимать "реальный ущерб", как он определен в ст. 15 ГК РФ: это расходы, которые обладатель коммерческой тайны произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, а также утрата или повреждение имущества обладателя коммерческой тайны. При этом не могут быть взысканы неполученные доходы, которые обладатель коммерческой тайны получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Не могут быть взысканы и доходы, которые получил нарушитель права.

В данном случае закон установил ограниченный размер ответственности по обязательствам (п. 1 ст. 400 ГК). Этот размер ответственности не может быть увеличен договором.

Этот ограниченный размер ответственности работника, как мы полагаем, установлен под влиянием норм трудового права, которое предусматривает различные ограничения "материальной ответственности работника за ущерб, причиненный работодателю". Эти ограничения указаны в статьях 238 - 243 Трудового кодекса РФ. Однако, эти и другие специальные нормы ТК РФ не должны применяться при определении размера и порядка взыскания ущерба за нарушение работником режима служебной коммерческой тайны.

Кроме взыскания ущерба с работника, к нему в соответствии с ч. 2 ст. 14 Закона могут быть применены меры дисциплинарной ответственности (то есть замечание, выговор или увольнение).

Если работник разгласил служебную коммерческую тайну в тот период, когда он уже не состоит в трудовых отношениях, но еще обязан хранить эту тайну (три года - по Закону или в течение иного срока - по соглашению), то он обязан возместить убытки работодателя, именно убытки, а не только реальный ущерб (ч. 4 ст. 11). Следует считать, что соглашение, заключенное между работником и работодателем, может предусматривать также обязанность работника в случае разглашения коммерческой тайны по окончании трудового договора возместить и неустойку (в том числе и сверх убытков).

Если служебную коммерческую тайну разгласил руководитель организации, то он всегда (т.е. независимо от того, действует ли с ним трудовой договор) обязан возместить причиненные убытки; разумеется, что заключенное с ним соглашение может предусматривать взыскание с него и неустойки.

Уголовная ответственность предусмотрена ст. 183 УК РФ, которая предусматривает уголовную ответственность за незаконное получение (сбор) сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ч. 1 указанной статьи), а также за незаконное разглашение или использование этих сведений лицом, которому они были доверены или стали известны по службе или работе (ч. 2 указанной статьи). Чтобы довести до суда такого рода дело, нужно обладать достаточной базой доказательств. Практика по применению ст. 183 УК РФ незначительна, но тем не менее имеется. Например, приговором Советского районного суда г. Н. Новгорода от 9 декабря 2003 г. гражданин был осужден по ч. 1 ст. 183 УК РФ на 1 год лишения свободы условно; по решению Тагилстроевского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области в 1998 г. виновному, в том числе по ст. 183, было назначено наказание - 5 лет лишения свободы условно.

На практике указанная статья применяется достаточно редко, но само ее наличие является действенным сдерживающим фактором в отношении потенциально недобросовестных сотрудников, поскольку наступление уголовной ответственности по ч. 1, 2 ст. 183 УК РФ не обусловлено причинением крупного ущерба или наступлением иных тяжких последствий (это установлено ч. 3, 4 указанной статьи с более жесткими санкциями), т.е. теоретически уголовное дело может быть возбуждено по любому факту подобного правонарушения. Статьей 183 Уголовного кодекса предусмотрено, что разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, наказывается штрафом до 120 000 руб. В этом случае человека могут также лишить свободы на срок до 3 лет или запретить занимать определенные должности на такое же время.

Если разглашение сведений обернулось крупным ущербом, ответственность увеличивается. Максимальный размер штрафа возрастает до 200 000 руб. Вырастает и срок тюремного заключения: он будет равняться 5 годам. При условии признания последствий раскрытия коммерческой тайны тяжелыми срок лишения свободы увеличивается до 10 лет.

Помимо уголовно-правовых санкций за незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, уголовная ответственность также предусмотрена за преступления в сфере компьютерной информации, под которой Уголовный кодекс РФ понимает информацию, содержащуюся на машинном носителе, в памяти компьютера, системе ЭВМ или их сети. В отношении компьютерной информации, содержащей конфиденциальные сведения коммерческого характера, уголовно наказуемыми признаются следующие деяния:

) неправомерный доступ (ст. 272 Уголовного кодекса РФ).

Для признания лица виновным в совершении данного преступления необходимо выполнение следующих условий - в результате неправомерного доступа произошло уничтожение, блокирование, модификация или копирование этой информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети; имеются доказательства причинной связи между неправомерным доступом и указанными последствиями;

) создание программ для ЭВМ или внесение изменений в существующие программы, заведомо приводящее к несанкционированному уничтожению, блокированию, модификации либо копированию информации, нарушению работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети, а равно использование либо распространение таких программ или носителей с такими программами (ст. 273 Уголовного кодекса РФ);

) нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети лицом, имеющим доступ к ЭВМ, системе ЭВМ или их сети, повлекшее уничтожение, блокирование или модификацию конфиденциальной информации, если это деяние причинило существенный вред (ст. 274 Уголовного кодекса РФ).

Ответственность за административные правонарушения в области информации установлена статьями 13.11 - 13.23 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Кратко остановимся на тех из них, которые устанавливают ответственность за правонарушения, тем или иным образом нарушающие право обладателя на коммерческую тайну.

Прежде всего это касается статьи 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях, которая устанавливает ответственность за разглашение информации с ограниченным доступом. Перечень таких видов информации утвержден Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 и включает в себя, в частности, "сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом и федеральными законами (коммерческая тайна)". К информации с ограниченным доступом относятся также персональные данные работника, под которыми понимают информацию, необходимую работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающуюся конкретного работника. Согласно статье 88 Трудового кодекса РФ работодатель не вправе сообщать персональные данные работника третьим лицам без письменного согласия работника, за исключением случаев, когда это необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровью работника, а также в случаях, установленных федеральным законом, и сообщать персональные данные работника в коммерческих целях без его письменного согласия. Таким образом, разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, а также персональных данных работника квалифицируется по статье 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Кроме того, по указанной статье будут квалифицироваться и правонарушения, связанные с разглашением профессиональной и служебной тайны.

Субъектами данного административного правонарушения могут выступать граждане или должностные лица, получившие доступ к указанной информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, допустившие ее разглашение, то есть распространение в устной или иной форме сведений, относимых к такой информации, когда они стали достоянием других лиц.

Что же грозит правонарушителю, разгласившему коммерческую тайну? Кодекс РФ об административных правонарушениях устанавливает санкцию в виде административного штрафа в размере от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда для граждан. Для должностных лиц предусмотрена повышенная ответственность. Для них размер административного штрафа составляет от сорока до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда. Необходимо отметить, что лицо может быть привлечено к административной ответственности по статье 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях только в том случае, если разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, не образует состава преступления, предусмотренного статьей 183 Уголовного кодекса РФ, и не влечет уголовную ответственность. Определяющим фактором здесь выступает степень общественной опасности деяния и причинение тяжких последствий. За одно и то же деяние лицо не может быть привлечено к административной и уголовной ответственности (в отличие от мер гражданско-правовой защиты, которые могут сочетаться с другими видами ответственности или применяться самостоятельно).

Дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях, рассматриваются судьями. Под рассмотрением дела понимаются процессуальные действия, осуществляемые после составления протокола об административном правонарушении и предшествующие вынесению постановления (решения) о назначении административного наказания. Дела о правонарушениях, производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов, а в случаях, не требующих проведения административного расследования, - мировыми судьями. В соответствии со статьей 29.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения судьей, органом, должностным лицом, правомочным рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Следующий состав правонарушения предусмотрен статьей 13.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, которая предусматривает ответственность за нарушение правил защиты информации. Согласно пункту 1 статьи 21 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" защите подлежит любая документированная информация, неправомерное обращение с которой может нанести ущерб ее собственнику, владельцу, пользователю и иному лицу. Под названную категорию подпадают и сведения, составляющие коммерческую тайну. Ясно, что если система защиты информации в каком-либо государственном органе не соответствует установленным нормативам, это может привести к нарушению права на коммерческую тайну лица, предоставившего свои секреты уполномоченному органу в порядке статьи 6 Закона "О коммерческой тайне". Права и обязанности юридических, физических лиц в области защиты информации, а также защита права на доступ к информации определены соответственно статьями 22 и 24 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации". В соответствии со статьей 19 указанного Закона информационные системы, базы и банки данных, предназначенные для информационного обслуживания граждан и организаций, которые обрабатывают документированную информацию с ограниченным доступом, а также средства защиты этих систем подлежат обязательной сертификации в порядке, установленном Федеральным законом от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ "О техническом регулировании". Согласно части 1 статьи 13.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях нарушение условий, предусмотренных лицензией на осуществление деятельности в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от пятидесяти до ста минимальных размеров оплаты труда.

Часть 2 указанной статьи предусматривает ответственность за использование несертифицированных информационных систем, баз и банков данных, а также несертифицированных средств защиты информации, если они подлежат обязательной сертификации (за исключением средств защиты информации, составляющей государственную тайну). Указанное правонарушение влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда с конфискацией несертифицированных средств защиты информации или без таковой; на должностных лиц - от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией несертифицированных средств защиты информации или без таковой.

Еще один состав правонарушения, косвенно связанный с защитой права на коммерческую тайну, предусмотрен статьей 13.13 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Занятие видами деятельности в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну) без получения в установленном порядке специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) в соответствии с федеральным законом обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда с конфискацией средств защиты информации или без таковой; на должностных лиц - от двадцати до тридцати минимальных размеров оплаты труда с конфискацией средств защиты информации или без таковой; на юридических лиц - от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией средств защиты информации или без таковой. Дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 13.13 Кодекса РФ об административных правонарушениях, рассматриваются должностными лицами органов ФСБ и Гостехкомиссии.

Кроме того, указанная ответственность может быть применена согласно п. 5 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" и к лицам, получившим, использовавшим и разгласившим информацию, составляющую коммерческую тайну, что могло привести к одной из форм недобросовестной конкуренции, что, в свою очередь, считается нарушением антимонопольного законодательства. В соответствии со ст. 51 данного Закона доход, полученный в результате недобросовестной конкуренции, подлежит взысканию в федеральный бюджет на основании предписания антимонопольного органа по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Судебная практика.

Примеров сутяжничества из-за нарушения работником Закона о коммерческой тайне немного. Наиболее часто судятся третьи лица, финансово заинтересованные в этом предприятии, по причине непредставления им запрашиваемой информации о работе фирмы. Поводом для отказа являлся тот факт, что нужные человеку документы были защищены Законом о коммерческой тайне.

По одному из таких дел ФАС Московского округа вынес Постановление от 9 января 2008 г. № КГ-А40/13644-07 по делу № А40-24388/07-132-236. Из него следует, что согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" один из акционеров, коим является истец, имеет право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с теми бухгалтерскими документами, которые прописаны в уставе предприятия. Но желаемые бумаги руководство компании не предоставило. В результате арбитражный суд признал требования человека, подавшего иск, обоснованными, и ему был открыт неограниченный доступ к документам организации. Теперь уже истец сам был обязан хранить коммерческую тайну.

Дел, похожих на это, немало. Поэтому при сложившейся ситуации нужно поискать схожий прецедент и решить для себя, опираясь на чужой опыт, стоит ли игра свеч. В отношении отсутствия разбирательств между работодателем и сотрудником можно сделать вывод, что судиться между собой им невыгодно, так как прецеденты с таким набором участников найти нелегко.

Реестр дисквалифицированных. В стране на данный момент действует реестр дисквалифицированных лиц, в котором содержится информация о руководителях, нарушивших Трудовой кодекс. В том числе там обнародована информация и о тех, кто разгласил коммерческую тайну. По данным Главного информационно-аналитического центра МВД, на сегодняшний день в стране дисквалифицировано 733 руководителя, 548 из которых наказаны за нарушение трудового законодательства. В соответствии со ст. 3.11 Кодекса об административных правонарушениях бывшие главы организаций лишаются возможности занимать руководящие должности или входить в совет директоров, а также осуществлять предпринимательскую деятельность на срок от 6 месяцев до 3 лет.


3. Проблемы в сфере регулирования коммерческой тайны в трудовых отношениях и пути их решения


Установление правовых основ защиты коммерческой тайны и иной конфиденциальной информации, имеющей коммерческую ценность, является важным элементом юридического обеспечения предпринимательской деятельности. В большинстве экономически развитых зарубежных стран законодательство, регулирующее правовой режим коммерческой тайны и устанавливающее ответственность за ее неправомерное использование, представляет собой весьма развитый нормативный массив, формирование которого осуществляется как на основе национальных правовых традиций, так и в соответствии с современными стандартами международной торговли. Большое количество действующих законов и иных правовых актов Российской Федерации содержит разрозненные нормы, касающиеся вопросов коммерческой тайны. В основном эти нормы устанавливают обязанность должностных лиц государственных органов, органов следствия и дознания и лиц, занимающихся соответствующими видами деятельности, соблюдать права обладателей коммерческой тайны, ставшей им известной. Ответственность за нарушение прав обладателя коммерческой тайны установлена нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Уголовного кодекса Российской Федерации, Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Трудового кодекса Российской Федерации. Наличие значительного количества принятых декларативных норм и их противоречивость создают возможность различного толкования этих норм в правоприменительной практике. До сих пор не имеют однозначного правового разрешения вопросы, касающиеся законных оснований отнесения информации к коммерческой тайне; определения прав обладателя коммерческой тайной; разумной достаточности мер по охране коммерческой тайны; регулирования отношений работодателя и работника в области охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну. Эти обстоятельства вызвали необходимость разработки специального законодательного акта им стал ФЗ РФ "О коммерческой тайне", который учитывает наличие разрозненных норм в российском законодательстве и по своей концепции играет роль кодифицирующего акта. В статье 8 упоминается, что обладателем коммерческой тайны в отношении информации, созданной работником в связи с выполнением им трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, является работодатель, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. Однако необходимо учитывать, что вся выполняемая работником в течение рабочего времени работа является исполнением его трудовых обязанностей. Более того, статья 60 ТК РФ содержит запрет для работодателя требовать от работника выполнения заданий, не обусловленных трудовым договором. Традиционно коммерческая и служебная тайна были предметом изучения гражданского права.

Таким образом, неразглашение коммерческой или служебной тайны могло быть включено в трудовой договор в качестве дополнительного условия.

Трудовой кодекс Российской Федерации в отличие от ранее действовавшего КЗоТ РСФСР допускает возможность включения в трудовой договор не только коммерческой и служебной тайны, но и иной охраняемой законом тайны (например, государственной).

Причиненные убытки не возмещаются работником вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения информации.

Трудовой договор с руководителем (заместителем руководителя, главным бухгалтером) организации может предусматривать его обязательства и ответственность по обеспечению охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну организации и (или) ее контрагентов.

Однако некоторые положения закона требуют уточнения и доработки. Необходимо также конкретизировать в статье закона вид документа, в котором может быть закреплен срок сохранения обязательств работника по защите коммерческой тайны после окончания трудового договора работника: трудовой договор или дополнительное соглашение (гражданско-правовой договор). Представляется целесообразным дополнить Трудовой кодекс РФ положением о возможности, при согласии работника, включения в трудовой договор его обязательств по сохранению коммерческой тайны после окончания трудовых отношений, что не предусмотрено материалами закона.

В трудовой договор могут включаться обязательства работника по сохранению сведений, связанных с его профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами.

Трудовой кодекс помимо включения в трудовой договор условия о неразглашении охраняемой законом тайны предусматривает возможность увольнения работника за разглашение государственной, коммерческой, служебной или иной тайны. В соответствии с подп. "в" п. 6 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, выразившегося в виде разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной или иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей. В ФЗ "О коммерческой тайне" под разглашением коммерческой тайны понимается деяние (действие или бездействие), в результате которого информация, составляющая коммерческую тайну, становится известной (раскрытой) третьим лицам без согласия обладателя коммерческой тайны, а также вопреки трудовому или гражданско-правовому договору (ст. 3). Увольнение работника за разглашение коммерческой и служебной тайны возможно только в том случае, если обязанность по сохранению такой тайны была обусловлена заключенным с этим работником трудовым договором.

Таким образом, со вступлением в действие Трудового кодекса РФ у руководителей предприятий появились дополнительные возможности защиты информации - привлечение работников к дисциплинарной ответственности за разглашение охраняемой законом тайны.

Кроме того, ст. 243 ТК РФ устанавливает полную материальную ответственность работника за разглашение сведений, составляющих служебную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Ст. 238 ТК РФ определяет материальную ответственность работника как обязанность работника возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. Полная материальная ответственность работника состоит в его обязанности возмещать причиненный ущерб в полном размере. Однако ущерб от разглашения коммерческой или служебной тайны выражается не в виде реального ущерба, а в неполученных доходах. Поэтому в литературе высказывается мнение, согласно которому допустимо и иное толкование нормы: выражение "полная материальная ответственность" может быть понято и как отмена ограничения причиненного работником ущерба лишь прямым действительным ущербом. Иными словами, возможно следующее толкование: обязанность работника возместить ущерб в полном размере включает обязанность возмещения и неполученных доходов (упущенной выгоды).

Под убытками ст. 15 ГК РФ понимает реальный ущерб и упущенную выгоду.

Применение к работнику норм о материальной ответственности по трудовому праву означает исключение применения имущественной ответственности в рамках гражданского права за разглашение коммерческой или служебной тайны. Следует учесть, что на работников в рамках трудовых отношений в этой части распространяются положения статьи 243 Трудового кодекса Российской Федерации, где идет речь о возмещении материальной ответственности только в полном размере причиненного работодателю ущерба, т.е. неполученные доходы не возмещаются. С этих позиций указанные положения нуждаются в корректировке.

В законодательстве необходимо более четко разграничить регулирование режима коммерческой тайны в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых отношений.

Для работодателей, которые реально хотят сохранения конфиденциальности коммерческой или служебной тайны, можно рекомендовать заключение гражданско-правовых договоров о соблюдении работником определенного режима сохранения и неразглашения служебной и коммерческой тайны и о гражданско-правовой ответственности за ее разглашение, в том числе за передачу третьим лицам. Тем более что по такому пути идет зарубежная практика, заключая с работниками пакт о не конкуренции.

При анализе современного информационного российского законодательства можно сделать вывод, что в нем, как правило, присутствуют нормы-дефиниции (и то далеко не по всем видам тайн) и нормы, устанавливающие ответственность за нарушения в этой области. При этом время действия Уголовного кодекса РФ в стране привлечено к уголовной ответственности за нарушение прав граждан на доступ к информации - 4 человек (ст. 140 УК РФ), за нарушение прав на коммерческую тайну - 18 человек (ст. 183 УК РФ). Как справедливо отмечал в своем докладе на заседании секции "Совершенствование законодательства о конфиденциальной информации" Инфофорума-2004 (г. Москва, 17 июня 2004 года) В.Н. Лопатин, главная причина этого кроется не в высоком уровне правопонимания и законности в рассматриваемой области правоотношений, а, скорее, в отсутствии федеральных законов, устанавливающих процедуры и механизмы реализации данных конституционных прав. Налицо серьезное отставание правового регулирования охраны информационных прав человека и гражданина от их провозглашения и возможностей правовой защиты при их нарушении. То есть при признании конституционных прав непосредственно действующими и закреплении в кодексах (УК РФ, КоАП РФ) норм об ответственности за их нарушение для реализации этих прав все равно необходимы дополнительные нормы писаного права, в том числе через принятие ряда федеральных законов.

В то же время, хотя через 10 лет после разработок первых проектов принят и вступил в силу Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне", однако он, к сожалению, не снял всей остроты проблемы охраны и защиты прав и законных интересов правообладателей информации, составляющей коммерческую тайну. Например, в ст. 3 данного Закона под коммерческой тайной предлагается понимать не вид конфиденциальной информации (как это вытекает из норм статей 8 и 10 ФЗ от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации»), а лишь ее конфиденциальность, позволяющую ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. При этом понятие конфиденциальности в Законе не дается, что, безусловно, не облегчит правоприменительную практику. Эти и иные обстоятельства говорят об актуальности данной темы, в том числе с точки зрения науки информационного права, в интересах эффективного разрешения существующих проблем законодательной и правоприменительной практики в данной области общественных отношений.

Результаты анализа действующего законодательства и правоприменительной практики, равно как и юридической литературы, позволяют утверждать, что в них отсутствуют единые подходы в определении содержания и характеристике:

коммерческой тайны как объекта права;

признаков охраноспособности права на коммерческую тайну, таких, как определение ценности информации, наличие законных оснований доступа к ней, соотношение коммерческой тайны и правового режима коммерческой тайны;

соотношения коммерческой тайны с другими видами конфиденциальной информации и объектами интеллектуальной собственности;

перечня субъектов права на коммерческую тайну и особенностей их правового статуса.

Перечень субъектов права на коммерческую тайну, указанный в Федеральном законе "О коммерческой тайне" является противоречивым, неполным и не охватывает все отношения, складывающиеся в связи с оборотом коммерческой тайны, что не позволяет установить единые правила правового регулирования отношений в данной области. По совокупности правомочий, включая право владения такой информацией на законном основании, на наш взгляд, законодатель ставит знак равенства между обладателем и владельцем информации, отнесенной к коммерческой тайне. В то же время правовая характеристика статуса этих субъектов дана в Законе настолько неполно, а в ряде случаев некорректно, что на практике это приводит к серьезной путанице. Так, например, В.В. Погуляев в своем постатейном комментарии к Федеральному закону "О коммерческой тайне" делает вывод, что статья 10 данного Закона говорит об "обладателе" в широком смысле слова, а статьи 11, 13 субъективируют этого обладателя. Но проблема, по его мнению, в том, что превентивные меры, являющиеся обязательными для обезличенного в ст. 10 обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, как по составу, так и по количеству не совпадают с мерами, которые должны принимать для обеспечения конфиденциальности указанной информации работодатель (ст. 11), и также субъекты, перечисленные в ст. 13 Закона. То есть в указанном случае комментатор данного Закона понимает под обладателями всех остальных субъектов (работодателей, контрагентов, органы государственной власти и органы местного самоуправления и др.), с чем, безусловно, на наш взгляд, нельзя согласиться. А.П. Фисун, А.Н. Касилов, Ю.А. Глоба, В.И. Савин, Ю.А. Белевская и ряд других ученых в свою очередь под обладателем понимают собственника такой информации, а под владельцем - других лиц, которые получили такую информацию на законном основании от ее собственника. При этом по совокупности правомочий данные ученые по сути ставят знак равенства между собственником и владельцем такой информации. О.А. Городов в своих работах уже говорит о хранителе коммерческой тайны, наделяя его всеми полномочиями владельца такой информации.

Представляется, что в целях устранения отмеченных противоречий и неточностей в законодательстве, облегчения правоприменительной практики правильнее было бы говорить не об обладателях, а о владельцах коммерческой тайны.

Владельцами коммерческой тайны могут быть физические (независимо от гражданства) и юридические (коммерческие и некоммерческие организации) лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, которые владеют на законном основании информацией, составляющей их коммерческую тайну, ограничили доступ к этой информации и установили в отношении ее режим коммерческой тайны.

В связи с этим необходимо внести соответствующие изменения в Федеральный закон "О коммерческой тайне".

К основным субъектам права на коммерческую тайну предлагается отнести наряду с владельцами коммерческой тайны и конфидентов коммерческой тайны.

Конфиденты коммерческой тайны - лица, которым на основании трудового договора (работники), гражданско-правового договора (контрагенты) либо в силу служебного положения или исполнения профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, или на ином законном основании известна коммерческая тайна другого лица.

Общим признаком для них является то, что коммерческая тайна выступает для них вторичной (передается владельцем коммерческой тайны) и они не обладают фактической монополией на эту информацию, а лишь обязаны в силу закона или договора обеспечивать режим ее конфиденциальности.

По данному признаку, исходя из практики отношений, складывающихся при обороте коммерческой тайны, среди конфидентов коммерческой тайны можно выделить четыре категории лиц: работники, контрагенты, органы власти и их должностные лица, иные лица.

Работники - лица, состоящие в трудовых отношениях с владельцем коммерческой тайны и имеющие доступ к коммерческой тайне по трудовому договору (контракту). Работник приобретает статус конфидента коммерческой тайны либо с момента получения работодателем его информированного согласия, полученного в период срока действия трудового договора, либо с момента заключения трудового договора, содержащего такие обязанности работника в качестве условий трудовой деятельности в данной организации.

При этом норма Закона о том, что работник обязан без согласия работодателя и его контрагентов не использовать коммерческую тайну в личных целях, избыточна и отчасти противоречива, поскольку работник подписывает как трудовой договор, так и соглашение о конфиденциальности только с работодателем, который в свою очередь выступает единственным владельцем данной коммерческой тайны, устанавливающим и обеспечивающим свою фактическую монополию на эту информацию, в том числе и с контрагентами. Исходя из этого, предоставлять возможность работнику использовать коммерческую тайну в личных целях с согласия контрагентов работодателя представляется ошибочным, что требует исключения данной нормы из пп. 2 пункта 3 статьи 11 Федерального закона "О коммерческой тайне".

В целях упрощения понимания законодательных норм и улучшения правоприменительной практики представляется целесообразным также в названии статьи 8 Федерального закона "О коммерческой тайне" вместо слов "обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений" записать "владелец ноу-хау, полученного в рамках трудовых отношений", а часть 1 статьи 8 данного Закона изложить в редакции: "владельцем ноу-хау, полученного в рамках трудовых отношений, является работодатель".

Следует признать, что хотя разглашение коммерческой тайны наемными работниками является наиболее часто встречающимся случаем нарушения коммерческой тайны, но в то же время вопрос о возмещении убытков работниками, разгласившими коммерческую тайну, сегодня урегулирован недостаточно четко.

Контрагенты - лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, которым владелец коммерческой тайны передал эту информацию на основании гражданско-правового договора. Контрагенты получают легальную возможность доступа к коммерческой тайне другого лица и приобретают статус конфидента коммерческой тайны с момента заключения с ее владельцем письменного гражданско-правового договора (договора подряда, лицензионного договора, договора коммерческой концессии и др.). В договоре должны быть определены условия охраны конфиденциальности информации, в том числе в случае реорганизации или ликвидации одной из сторон договора в соответствии с гражданским законодательством, а также обязанность контрагента по возмещению убытков при разглашении им этой информации вопреки договору.

Органы власти и их должностные лица - органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления и их должностные лица, имеющие доступ к коммерческой тайне в силу исполнения своих служебных обязанностей на основании закона (налоговые органы, таможенные органы, органы государственных внебюджетных фондов, антимонопольные органы, Счетная палата РФ и контрольно-счетные органы субъектов РФ, органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, судебные приставы, органы Государственного санитарно-эпидемиологического надзора, органы регулирования естественных монополий и др., органы местного самоуправления, а также суды, органы прокуратуры, органы предварительного следствия, органы дознания).

Иные лица - лица, которым владелец коммерческой тайны передал эту информацию в силу исполнения ими профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой (аудиторы, адвокаты (адвокатские кабинеты, коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации, адвокатские палаты субъектов Российской Федерации и Федеральная палата адвокатов Российской Федерации, адвокаты, их помощники и стажеры; защитники), нотариусы (нотариальные палаты, нотариусы и иные лица, работающие в нотариальной конторе; удостоверяющее завещание лицо (кроме нотариуса), переводчик, исполнитель завещания, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя), страховщики (страховщики, страховые организации, общества взаимного страхования, страховые брокеры, страховые актуарии), организации электрической и почтовой связи, их должностные и иные лица и работники; частные детективы, редакции средств массовой информации, третейские суды и другие лица, кому чужая тайна становится известна в силу исполнения ими профессиональных обязанностей на законных основаниях).

К сожалению, в Федеральном законе "О коммерческой тайне" отсутствует последняя категория субъектов права, имеющих доступ к коммерческой тайне ее владельца в силу исполнения профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, что делает неполным перечень субъектов права в данной области правоотношений. Это также обусловливает необходимость внесения соответствующих изменений и дополнений как в указанный Закон, так и в законы, регулирующие профессиональную деятельность указанных лиц, а также принятие специальных законов "О служебной тайне" и "О профессиональной тайне".


Заключение


Во введении автор работы обосновывает актуальность темы, определяет цели, задачи, объект и предмет написания дипломной работы, указывает теоретическую и нормативную основу исследования.

Первая глава дипломной работы посвящена общей характеристике коммерческой тайны, в которой автор показал, что правовая регламентация коммерческой тайны имеет длительную историю. В первой главе также раскрыты: понятие коммерческой тайны, ее правовое регулирование, а также зарубежное законодательство в сфере коммерческой тайны.

Вторая глава дипломной работы посвящена охране конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений.

В данной главе автор показал права и обязанности субъектов трудовых отношений в сфере коммерческой тайны и раскрыл вопрос об ответственности за нарушение режима коммерческой тайны.

В третьей главе автор указывает на проблемы в сфере регулирования коммерческой тайны в трудовых отношениях и пути их решения.

Остаются нерешенными многие проблемы.

Следует конкретизировать в статье закона вид документа, в котором может быть закреплен срок сохранения обязательств работника по защите коммерческой тайны после окончания трудового договора работника: трудовой договор или дополнительное соглашение (гражданско-правовой договор). Представляется целесообразным дополнить Трудовой кодекс РФ положением о возможности, при согласии работника, включения в трудовой договор его обязательств по сохранению коммерческой тайны после окончания трудовых отношений, что не предусмотрено материалами закона.

В законодательстве необходимо более четко разграничить регулирование режима коммерческой тайны в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых отношений.

Для работодателей, которые реально хотят сохранения конфиденциальности коммерческой или служебной тайны, можно рекомендовать заключение гражданско-правовых договоров о соблюдении работником определенного режима сохранения и неразглашения служебной и коммерческой тайны и о гражданско-правовой ответственности за ее разглашение, в том числе за передачу третьим лицам.

Результаты анализа действующего законодательства и правоприменительной практики, равно как и юридической литературы, позволяют утверждать, что в них отсутствуют единые подходы в определении содержания и характеристике:

коммерческой тайны как объекта права;

признаков охраноспособности права на коммерческую тайну, таких, как определение ценности информации, наличие законных оснований доступа к ней, соотношение коммерческой тайны и правового режима коммерческой тайны;

соотношения коммерческой тайны с другими видами конфиденциальной информации и объектами интеллектуальной собственности;

перечня субъектов права на коммерческую тайну и особенностей их правового статуса.

Перечень субъектов права на коммерческую тайну, указанный в Федеральном законе "О коммерческой тайне" является противоречивым, неполным и не охватывает все отношения, складывающиеся в связи с оборотом коммерческой тайны, что не позволяет установить единые правила правового регулирования отношений в данной области.

Изложенные проблемы можно и нужно решить при помощи внесения поправок, дополнений, изменений в соответствующие законодательные акты.

Таким образом, несмотря на пробелы и неточности в правовом регулировании коммерческой тайны, данный правовой институт получил достаточную базу для функционирования.


Список использованной литературы


.Конституция РФ (принята всенародным голосованием 1993г.)//РГ. - 1993. - № 237.

2.ФЗ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ред. от 27.07.2006г.)//СЗ РФ. - 1998. - № 7. - Ст. 785.

3.ФЗ от 27.11.2002 № 156-ФЗ «Об объединениях работодателей»// СЗ РФ. - 2002. - № 48. - Ст. 4741.

.ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007г.)//СЗ РФ. - 2004. - № 32. - Ст. 3283.

5.ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (ред. от 30.06.2008г.)// СЗ РФ. - 2006. - № 31 (ч.1). - Ст. 3434.

.ФЗ от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации»//СЗ РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.). - Ст. 3448.

.Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ//СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 330.

.Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ (ред. от 06.12.2007г.)//СЗ РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

9.Гражданский кодекс РФ (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ (ред. от 30.06.2008)//СЗ РФ. - 2006. - № 52 (ч. 1). - Ст. 5496.

.Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001г. №195-ФЗ (ред. от 16.05.2008г.)// СЗ РФ. - 2002. - № 1. - Ст. 34.

.Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 17.05.2007г.) //СЗ РФ. - 1998. - № 31. - Ст. 3824.

.Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.02.2008г.)//СЗ РФ. - 2002. - № 1. - Ст. 3.

13.Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996г. № 63-ФЗ (ред. от 09.11.2009г.) //СЗ РФ. - 1996. - № 25. - Ст. 2954.

14.Указ Президента РФ от 06.03.1997 № 188"Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" (ред. от 23.09.2005)//СЗ РФ. - 1997. - № 10. - Ст. 1127.

.Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" (ред. от 03.10.2002г.)//СП РФ. - 1992. - № 1. - Ст. 7.

.Алексеева Д.Г. Российское предпринимательское право: учеб. / Д.Г.Алексеева, Л.В.Андреева, В.К. Андреев; ответ. ред. И.В. Ершова, Г.Д Отнюкова. - М.: ТК Велби. - Изд-во Проспект. - 2006. - 430 с.

.Бутенко Е. «Коммерческая тайна - за семью печатями»//Московский бухгалтер. - 2008. - № 6.

18.Гаврилов Э.П. «О коммерческой тайне»//Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2005.

.Гелич А.В. «Развитие зарубежной практики защиты коммерческой тайны (на примере Великобритании)//История государства и права. - 2007. - № 1. - 140 с.

.Городов О.А. Интеллектуальная собственность предпринимателя // Коммерческое право. В 2 ч.: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2004. Ч. 1. - 410 с.

21.Залесский В.В. Гражданское право / Под ред. В.В.Залесского. - М.:Юнити,2006. - 324 с.

.Лаврентьева Р.И. Первые шаги рабочих организации//Труд и социальные отношения. - 2004. - № 3. - 120 с.

.Миронов В.И.Трудовое право России. - М.: ООО «Журнал «Управление персоналом»: 2007. - 1210 с.

.Пронин К.В. Защита коммерческой тайны. - М.: ГроссМедиа, 2006. - 344 с.

25.Погуляев В.В. Постатейный комментарий к Федеральному закону о коммерческой тайне. М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2005. - 420 с.

.Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2005. - 370 с.

27.Толкунова В.Н. Трудовое право. - М.: Юнити,2006. - 344 с.

28.Фисун А.П., Касилов А.Н., Глоба Ю.А., Савин В.И., Белевская Ю.А. Право и информационная безопасность: Учебное пособие/Под редакцией А.Л. Фисуна и Ю.А. Белевской. М.: Приор-издат, 2005. - 340 с.


Оглавление Введение . Общая характеристика коммерческой тайны .1 Понятие коммерческой тайны по законодательству РФ .2 Правовое регулирование ком

Больше работ по теме:

КОНТАКТНЫЙ EMAIL: [email protected]

Скачать реферат © 2017 | Пользовательское соглашение

Скачать      Реферат

ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ПОМОЩЬ СТУДЕНТАМ