Как быть, если контрагент по договору – нерезидент?

Как быть, если контрагент по договору - нерезидент?

При заключении внешнеторгового договора в интересах сторон предусмотреть в нем все необходимые условия. Но как бы грамотно и четко не был составлен договор, это не гарантирует, что между сторонами не возникнет споров. В отличие от договора, заключенного между резидентами, споры по внешнеторговому договору разрешаются с учетом особенностей, обусловленных правовым статусом иностранного контрагента (далее - нерезидент). Рассмотрим некоторые важные моменты и специфические условия, которые рекомендуется включать во внешнеторговый договор.

Статус иностранного лица и полномочия его должностных лиц

Определить статус нерезидента важно не только при разрешении спора в суде, но и на стадии заключения договора. В связи с этим целесообразно установить:

статус нерезидента в соответствии с правом страны его учреждения;

если нерезидент является юридическим лицом - его организационно-правовую форму;

компетенцию должностных лиц либо представителей нерезидента, которые уполномочены подписать договор от его имени.

ЮРИСКОНСУЛЬТУ

В соответствии с Венской конвенцией решающим критерием отнесения субъекта к иностранному, а заключаемого договора к международному (внешнеторговому) является местонахождение сторон договора в разных государствах.

Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11.04.1980) (Республика Беларусь - участница с 01.11.1990) (далее - Венская конвенция). П. 1 ст. 1 Венской конвенции.

Однако при этом и сам договор, и вытекающие из него деловые отношения должны носить международный характер (например, необходимо, чтобы приобретаемый товар перемещался через границу государств). Иначе те обстоятельства, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, а также национальная принадлежность сторон или их гражданский статус, не будут приниматься во внимание при отнесении договора к внешнеторговому П. 2, 3 ст. 1 Венской конвенции

Пример 1.

Договор не признается внешнеторговым, когда коммерческие предприятия (филиалы) его сторон находятся в одном государстве, даже если одна из сторон учреждена в другом государстве

По общему правилу юридический статус нерезидента определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

ЮРИСКОНСУЛЬТУ

Для подтверждения юридического статуса у нерезидента целесообразно истребовать легализованную выписку из торгового реестра (регистра) страны происхождения или иные эквивалентные доказательства юридического статуса, признаваемые в качестве таковых законодательством страны учреждения (например, документы, выдаваемые судами, нотариальными конторами и другими органами). При рассмотрении спора в суде Республики Беларусь нерезиденту в любом случае придется предъявить указанные документы, выданные не ранее чем за год до обращения в суд. (Ч. 1 п. 21 Постановления Пленума №21, Ч. 2 п. 21 Постановления Пленума №21)

Объем гражданской правоспособности нерезидентов, а также их должностных лиц и представителей, как правило, подтверждается учредительными документами и выданными доверенностями. При этом следует обращать внимание на объем полномочий, предоставленных должностным лицам либо представителям иностранной организации, подписывающим договор. Законодательство государства учреждения юридического лица либо учредительные документы могут предусматривать определенные процедуры, ограничивающие правоспособность должностных лиц, например, требования, аналогичные предъявляемым к совершению крупной сделки в национальном законодательстве.

Особое внимание необходимо уделить проверке соответствия данных о лицах, указанных в выписке из торгового реестра (регистра) в качестве руководителей или имеющих право подписи либо выдавших доверенность на подписание договора, сведениям о лице (наименованию должности, собственному имени и фамилии, образцу подписи), подписывающем договор.

ЮРИСКОНСУЛЬТУ

Полномочия должностного лица могут быть ограничены трудовым договором, полномочия органа юридического лица - его учредительными документами. В случае если при совершении сделки такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску юридического лица, в интересах которого установлены ограничения. (Ст. 175 ГК)

Применимое право

При заключении договора или в последующем стороны договора могут избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям. Если в договоре отсутствует соглашение о применимом праве и в дальнейшем оно не определено сторонами, суд будет применять коллизионные нормы, установленные (ГК. П. 1, 4 ст. 1124 ГК., Ст. 1125 ГК).

Пример 2

Заключен международный договор перевозки грузов, который не содержит соглашения сторон о применимом праве. Суд на основании договора определяет перевозчика и применяет право государства, в котором перевозчик учрежден как юридическое лицо (П. 6 п. 1 ст. 1125 ГК)

ЮРИСКОНСУЛЬТУ

Если стороны в случае возникновения спора собираются применять к отношениям право иного государства, им следует отразить это в договоре.

Соглашение сторон о выборе права должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора: "К настоящему договору и правоотношениям, возникающим из него или в связи с ним, будут применяться нормы материального права Республики Беларусь" (П. 2 ст. 1093 ГК, ч. 3 п. 23 Постановления Пленума №21)

При определении применимого права стороны могут избрать как право любого государства, в том числе государства сторон договора, так и в качестве дополнительного регулятора отношений конкретный международный правовой акт:

"К настоящему Договору применяются нормы материального права Республики Беларусь, действующие в момент заключения настоящего Договора. К отношениям сторон в части, не урегулированной настоящим Договором и правом Республики Беларусь, применяется Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11.04.1980)"

Формулируя соглашение о применимом праве, рекомендуем руководствоваться следующими правилами:

соглашение должно пониматься четко и недвусмысленно, не должно содержать альтернативных вариантов (например, ссылок на национальное право двух и более государств, если при этом не будет указан еще один критерий для определения права) или быть неопределенным (например, ссылаться на общие принципы международного частного права, общие принципы права);

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Арбитражная оговорка к внешнеторговому договору содержала альтернативный вариант: арбитражный или хозяйственный суд. Суд, рассматривающий спор, пришел к обоснованному выводу о том, что сторонами не достигнуто соглашение о передаче спора на рассмотрение компетентного суда, поскольку альтернативное условие не позволяет четко и определенно установить волю сторон. (Постановление Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 12.11.2007, дело №463-21/07/1110К).

Стороны внешнеторгового договора в качестве применимого права указали на материальное право двух государств, добавив, что применению подлежит право по выбору истца либо по месту его нахождения. Это делает такое соглашение о применимом праве вполне четким и определенным.

Решение Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате от 05.08.2010 (дело №875/80-09)

- необходимо исключать технические ошибки и грамотно формулировать термины, понятия, наименования нормативных актов и т.д.;

не подменять понятие "право" понятием "законодательство", поскольку последнее кроме национальных правовых актов включает международные договоры;

следует отличать соглашение о применимом праве от арбитражного (третейского) и пророгационного соглашений, в которых стороны устанавливают орган, уполномоченный рассматривать спор.

ЮРИСКОНСУЛЬТУ

К форме соглашения о применимом праве не предъявляются строгие требования. Оно может:

заключаться как в устной, так и в письменной форме (имеет смысл сделать это письменно);

входить в текст основного договора либо являться самостоятельным документом;

заключаться сторонами при составлении договора или в будущем;

- относиться ко всему договору в целом либо отдельным его частям. (Ст. 1124 ГК).

К внешнеторговому договору, в том числе к его форме и существенным условиям, применяются иные более строгие требования. (П. 2 ст. 1116 ГК. Подп. 1.16.4 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 №178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций")

Сторонам следует учитывать, что хозяйственный суд будет устанавливать применимое право самостоятельно на основе коллизионных норм, содержащихся в международных договорах и законодательных актах Республики Беларусь, в случае если стороны:

определили место рассмотрения спора, но не выбрали применимое право;

в качестве применимого права указали на законодательство нескольких государств;

- оговорили применение внутригосударственного нормативного правового акта отдельного государства. (П. 25 Постановления Пленума №21).

Если же стороны в качестве применимого права определили право Республики Беларусь, однако правоотношения по договору подпадают под действие международного договора, действующего для Беларуси, суд будет руководствоваться нормами международного договора. В то же время вопросы, не урегулированные международным договором, будут разрешаться в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь. (П. 27 Постановления Пленума №21).

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Правоотношения по договору подпадают под действие международного акта, однако стороны в ходе судебного разбирательства договорились о неприменении его к их правоотношениям. Суд принял такое соглашение сторон, а также указал, что данный акт не применялся бы и в случае, если в качестве применимого права было избрано право государства, не являющегося участником акта. (Ст. 6 Венской конвенции. Дело 278. Германия: Верховный земельный суд Хамма; 11 U 180/97 06.051998. Оригинал на немецком языке. Опубликовано на немецком языке: [1999] Neue Juristische Wochenschrift-Rechtsprechungsreport 364; [1999] Transportrecht-Internationales Handelsrecht, 40)

Пророгационное или арбитражное (третейское) соглашение

Стороны могут прийти к соглашению относительно органа, полномочного рассматривать возможные споры в отношении заключенного договора. В соответствии с этим соглашением они вправе избрать хозяйственный суд государства одной из сторон, арбитраж либо третейский суд. внешнеторговый контрагент легализация договор

Такое соглашение именуют соответственно пророгационным, арбитражным или третейским.

Исходя из определений данных видов соглашений, можно утверждать, что арбитражное (третейское) соглашение свидетельствует об установлении подведомственности спора, а пророгационное соглашение - о выборе подсудности.

Требования к форме этих соглашений сходны. Они могут заключаться:

как в виде отдельного соглашения, так и одного из условий внешнеторгового договора,

- только в письменной форме. (Ч. 1 ст. 11 Закона Республики Беларусь от 09.07.1999 №279-З "О международном арбитражном (третейском) суде" (далее - Закон об арбитражном суде). Ч. 2 ст. 11 Закона об арбитражном суде; ст. 237 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ХПК).

Последствия обращения в конкретный хозяйственный суд Республики Беларусь различаются в зависимости от того, какое соглашение заключено между сторонами внешнеторгового договора - пророгационное или арбитражное (третейское) (табл. 1).

Таблица 1

Вид соглашенияДействия судапринятие к производствувозврат / оставление искового заявления без рассмотренияАрбитражное (третейское)Исковое заявление подано с соблюдением условий по его оформлению и подаче (ч. 1п. 13 Постановления Пленума №21). Арбитражное соглашение недействительно, утратило силуили не может быть исполнено (п. 14 Постановления Пленума №21). Спор возник из правоотношений, которые не относятся к компетенции арбитражных или третейских судов (п. 15Постановления Пленума №21)Оставляется без рассмотрения, если ответчик в ходе судебного разбирательства не позднее своего первого заявления по существу дела заявит ходатайство о передаче спора на разрешение арбитражного или третейского суда (абз. 3ст. 151 ХПК, ч. 2 п. 13Постановления Пленума №21)ПророгационноеИсковое заявление подано с соблюдением условий по его оформлению и подаче (в том числе в суд, указанный в пророгационном соглашении) (ч. 2 ст. 161 ХПК)Возвращается в связи с неподсудностью спора, если подано в иной суд, нежели указанный в пророгационном соглашении (абз. 3 ч. 1ст. 163 ХПК)

ЮРИСКОНСУЛЬТУ

В арбитражное (третейское) соглашение могут быть включены положения о применимом праве, требования к арбитрам (включая их количество и конкретные фамилии), данные о месте рассмотрения дела, языке разбирательства, а также иные условия, о которых стороны договорились.

При заключении арбитражного или третейского соглашения важно четко и правильно указывать наименования органов, уполномоченных рассматривать спор. Причем различные органы зачастую устанавливают собственные рекомендуемые оговорки (табл. 2).

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Для правильной идентификации арбитражного или третейского суда, упомянутого в оговорке, следует указывать его в соответствии с официальным наименованием данного органа, особенно если он имеет установленное сокращенное наименование, либо воспользоваться рекомендуемым этим органом оговорками. Решение Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате от 09.09.2010 (дело №921/27-10)

Таблица 2

ОрганРекомендуемая арбитражная (третейская) оговоркаМАС при БелТППВсе споры, разногласия или требования, которые могут возникнуть из настоящего договора или в связи с ним, в том числе связанные с его изменением, расторжением, исполнением, недействительностью или толкованием, подлежат рассмотрению в Международном арбитражном суде при БелТПП в соответствии с его РегламентомМеждународный коммерческий арбитраж при ТППРоссииВсе споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его РегламентомТретейский суд для разрешения экономических споров при ТПП РоссииВсе споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Третейском суде для разрешения экономических споров при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом. Решение Третейского суда является окончательнымЛондонский международный третейский судЛюбой спор, возникающий из настоящего договора или в связи с ним, в том числе любой вопрос в отношении существования, действительности или прекращения самого договора, подлежит передаче на рассмотрение и окончательное разрешение в арбитражный суд согласно Регламенту Лондонского международного третейского суда, каковой Регламент, в результате ссылки на него, считается частью настоящей оговорки

Легализация официальных документов

Легализация и апостиль являются способами удостоверения подлинности представляемых документов. По общему правилу белорусские хозяйственные суды принимают официальные документы, выданные, составленные или удостоверенные в отношении резидентов Беларуси или иностранных резидентов, при наличии их легализации или проставления апостиля, если иное не установлено международным договором Республики Беларусь. Причем документы, составленные на иностранном языке, должны сопровождаться заверенным в надлежащем порядке переводом на один из государственных языков Республики Беларусь.

Беларусь является участницей международного договора, заключенного по вопросам удостоверения иностранных официальных документов. Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (заключена в г. Гааге 05.10.1961) (далее - Гаагская конвенция).

Требования к наличию легализации и апостиля различаются в зависимости от самих документов либо положений международных договоров (табл. 3).

Таблица 3

Удостоверение документовКонсульская легализацияАпостильНеобходимоОфициальные документы (ч. 1 п. 16 Постановления Пленума №21)Документы, совершенные компетентными органами одного государства и предназначенные для использования на территории другого государства (ч. 5 п. 17Постановления Пленума №21), в том числе доверенности (ч. 4п. 17 Постановления Пленума №21)Не требуетсяОфициальные документы из стран - участниц Гаагской конвенции (ч. 1п. 17 Постановления Пленума №21)Исковые заявления, контракты, таможенные и платежные документы (ч. 3 п. 17 Постановления Пленума №21)Иностранные официальные документы из государств, с которыми заключены договоры о правовой помощи (ч. 1 п. 18Постановления Пленума №21)

ЮРИСКОНСУЛЬТУ

Гаагская конвенция не распространяется:

на документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами;

административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции. Ч. 3 ст. 1 Гаагской конвенции

СЛОВАРЬ

Апостиль - вид удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и печати или штампа, которыми скреплен этот документ (производится компетентным органом государства, в котором документ был совершен); специальный штамп, который ставится на официальных документах государств - участников Гаагской конвенции с целью освободить эти документы от необходимости дипломатической или консульской легализации (ст. 3,4 Гаагской конвенции).

Арбитражное (третейское) соглашение - соглашение сторон о передаче на рассмотрение арбитражного (третейского) суда всех или отдельных споров, которые возникли или могут возникнуть из связывающего стороны правоотношения (ч. 1 ст. 11 Закона об арбитражном суде).

Коллизионные нормы - нормы права, применяемые к договорным отношениям сторон, в случае если между сторонами не определено применимое к отношениям право.

Легализация документов - удостоверение подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее официальный документ, оформленный в установленном порядке, и, в надлежащем случае, подлинности оттиска печати или штампа, которыми скреплен официальный документ, производимое дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен (ч. 1 п. 14.1 Консульского устава Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.1996 №82; ст. 2 Гаагской конвенции).

Пророгационное соглашение - соглашение об изменении подсудности спора и выборе юрисдикции суда государства, обусловленного сторонами.

Больше работ по теме: