Гражданско-правовое положение акционерного общества

 

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ЭКОНОМИКИ, СТАТИСТИКИ И ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ)

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

Форма обучения _____экстернат___ Институт _____П и ГО_____ Кафедра ____ГП_______

 

Специальность _____Юриспруденция______________________________________________

Специализация  _____Гражданское право___________________________________________

Группа _________________

 

ВЫПУСКНАЯ  КВАЛИФИКАЦИОННАЯ  РАБОТА

Тип работы ______дипломная работа__________________________________

Тема работы Гражданско-правовое положение акционерного

                    общества

Студент         __Ярмаркин А.А.__   ______________  ___________________

                                          Ф.И.О.                                              подпись                                                 дата

Руководитель __Чекин А.Н._____   ______________  ___________________

                                          Ф.И.О.                                              подпись                                                 дата

Консультант  __________________   ______________  ___________________

                                              Ф.И.О.                                       подпись                                                 дата

 

Рецензент       _Глущенкова С.Н._   ______________  ___________________

                                          Ф.И.О.                                              подпись                                                 дата

Председатель комиссии по предварительной защите

                       __________________   ______________  ___________________

                                          Ф.И.О.                                              подпись                                                 дата

МОСКВА 2006 г.

Содержание

Введение……………………………………………………………………... Глава 1 Общая характеристика акционерных обществ как              юридических лиц…………………………………………………. 1.1 Понятие и правовая природа акционерного общества……………….. 1.2 Правовой анализ открытого и закрытого акционерного общества….. 1.3 Создание акционерного общества……………………………………… Глава 2 Организация деятельности акционерного общества ……… 2.1 Уставный капитал акционерного общества…………………………… 2.2 Органы управления акционерным обществом ……………………….. 2.3 Правовое положение акционеров в акционерном обществе..……….. Глава 3 Прекращение деятельности акционерного общества……… 3.1 Правовое регулирование реорганизации акционерного общества …. 3.2 Правовое регулирование ликвидации акционерного общества .……. Заключение………………………………………………………………….. Список использованных источников ………………………………………

3 7 7 11 18 25 25 32 44 55 55 61 68 71

 

Введение

С введением Гражданского кодекса РФ 1 января 1995 г. (далее – ГК РФ)[1]  в России окончательно утвердились хорошо забытые формы коммерческих организаций - хозяйственные общества и товарищества. Однако в отличие от хозяйственных товариществ ГК РФ установил в отношении хозяйственных обществ достаточно общие правила, возложив вопросы более детального регулирования их создания и деятельности на специальные законы об этих видах юридических лиц. Таким законам являются принятый в развитие норм ГК РФ Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г (далее – Закон об АО).[2]

Переход от директивно-централизованной экономики к рыночной начался с институциональных преобразований собственности и систем отношений, с ней связанных. Государственная политика приватизации поставила акционерные общества (далее – АО) в центр имущественного оборота; акционерная форма предпринимательской деятельности стала одной из самых распространенных форм хозяйствования, глубоко вошла в механизм экономических преобразований в России и оказывает существенное влияние на его развитие.

В России более половины юридических лиц имеют форму АО. АО получили широкое распространение в самых различных сферах экономики страны. На 1 января 2005 г. по статистике, в России имелось около 1,5 млн. АО, в том числе более 100 тысяч ОАО. Уже в 1992 - 1996 гг. было создано более 30 тысяч АО. Среди них такие гиганты, как «Газпром», РАО «ЕС России», «Роснефть» и др., а также несколько тысяч крупнейших и крупных предприятий.[3] Некоторые из них учреждены по решению Правительства, значительное число преобразовано путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, многие созданы как дочерние компании или, напротив, холдинги, объединяющие несколько самостоятельных структур, и даже крупные финансово-промышленные группы, контролирующие целые сектора рынка. Наконец, часть АО образована путем объединения частных капиталов физических лиц. Во многих АО соучредителями выступают иностранные участники - корпорации, компании, фирмы, банки, фонды. Более трех тысяч АО имеют закрепленные в федеральной собственности акции.

Благодаря своему финансовому могуществу, контролю над многими отраслями народного хозяйства, нередко монопольному положению на рынке товаров и услуг, а также в силу иных причин АО все сильнее и сильнее, иногда даже решающим образом, влияют на экономические, социальные, политические и иные процессы, происходящие в стране.

Широкое распространение акционерной формы предпринимательства вследствие приватизации государственных и муниципальных предприятий, динамичный рост количества вновь создаваемых АО в различных сферах бизнеса и все возрастающее их влияние на экономику страны требуют серьезного исследования экономико-правовой сущности АО, основных тенденций их развития и правового обеспечения.

Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причем даже тех, которые сами не могут в силу каких-либо причин заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесенного вклада вместе с высокой его диверсификацией позволяет вкладывать средства в весьма перспективные, но и в высоко рискованные проекты, существенно ускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса. Имеется также множество других положительных сторон акционерной формы собственности, делающей ее поистине универсальной и приемлемой везде.

Актуальность и значимость проблем правового положения АО предопределили выбор темы дипломного исследования.

Следует отмстить, что российское законодательство нестабильно, должным образом «не отшлифовано», несет на себе следы поспешности и злободневности. И в этих условиях происходит становление новой отрасли - корпоративного права, объектами которой как раз являются предпринимательские структуры и механизмы их функционирования, в частности АО.

Поэтому целью данной дипломной работы является комплексное рассмотрение акционерного общества как юридического лица, выявление и разработка проблем правового регулирования деятельности ОАО, ЗАО, рассмотрение изменений в законодательстве об АО, анализ российской корпоративной практики.

В соответствии с обозначенной целью можно выделить следующие задачи:

- дать понятие и правовую природу акционерного общества;

- раскрыть правовой анализ открытого и закрытого акционерного общества;

- рассмотреть порядок создания и формирования уставного капитала и акций АО;

- рассмотреть виды и компетенцию органов управления АО;

- дать характеристику правового статуса акционеров;

- проанализировать прекращение деятельности акционерного общества.

В работе использованы законодательные и нормативные акты Российской Федерации, а также работы известных ученых, которые в условиях бурного обновления законодательства занимались и занимаются вопросами создания и функционирования акционерных компаний, исправляя, дополняя и фиксируя новые данные, касающиеся всех сторон деятельности акционерных обществ. Среди ученых можно назвать К.П. Беляева, В.В. Витрянского, В.В. Долинскую, М.Г. Ионцева, Д.В. Ломакина, Ю.А. Метелеву, С. Т. Могилевского, И.Т. Тпрасова, И.С. Шиткину.

Структурно дипломная работа состоит из введения, трех глав, разделенных на восемь параграфов, заключения и списка использованных источников.

Глава первая посвящена общей характеристике акционерных обществ как юридических лиц. В главе второй рассматривается организация деятельности акционерного общества. Глава третья посвящена прекращению деятельности акционерного общества.

Глава 1 Общая характеристика акционерных обществ как юридических лиц

1.1 Понятие и правовая природа акционерного общества

В соответствии с п. 1 ст.2 Закона об АО, акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательные права участников общества (акционеров) но отношению к обществу.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.[4]

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.

Отсюда следует:

Во-первых, что АО является коммерческой организацией, т.е. такой, которая преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п.1 ст.50 ГК РФ), в качестве юридического лица.

Во-вторых - и это является главным признаком, отличающим АО от других общества и товариществ, - его уставный капитал разделен на определенное в каждом отдельном случае число акций, с каждой из которых связана совокупность обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на практике трансформируются в совершенно определенные права акционера (акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице его органов управления.

В-третьих, разделение уставного капитала общества на определенное количество акций, владельцами которых являются акционеры, не означает, что эти акционеры являются владельцами соответствующих частей его имущества. Согласно п.1 ст.66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на нравах собственности.[5]

В свою очередь акционерам на правах собственности принадлежат акции - ценные бумаги, не носящие вещного характера, хотя и дающие им определенные права. Это означает, что акционер не вправе потребовать от общества возврата обществу своих акций и возврата уплаченных за них денежных средств, иной компенсации.

Акционер может подарить или завещать свои акции в установленном законодательством порядке. Такое ограничение возможностей акционера на выход из числа его участников имеет для общества весьма большое значение: гарантируется стабильность уставного капитала - финансовой основы общества при смене акционеров.

АО, как правовой форме коллективного предпринимательства, присущи все основные признаки юридического лица.

Организационный признак - организационное единство, закрепленное акционерным законодательством, уставом, локальными нормативными актами АО и включающее, как минимум, три элемента.

Наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых отдельные субъекты объединяются в единое целое.

Наличие определенной цели образования и функционирования АО. Как всякая социальная организация, является целевой общностью - это означает объединение людей ради такой цели, которая не может быть достигнута никем из них порознь, хотя и важна для каждого. Но достижение этой цели вынуждает их распределяться по ролям, по целям ("горизонтально"), по руководству-подчинению ("вертикально").[6]

Основной целью создания и функционирования АО, как всякой коммерческой организации, является извлечение прибыли. Далее, однако, будет показано, что к пониманию целеполажения организации и деятельности акционерных компаний не стоит подходить столь упрощенно - развитие АО определяется реализацией совокупности системы интересов различных групп субъектов акционерных отношений (акционеров, персонала, контрагентов, кредиторов, государства в лице его органов и пр.).

Экономический признак - обладание обособленным имуществом,  переданным акционерами в качестве вкладов в уставный капитал, а также созданным или приобретенным обществом на законных основаниях в процессе деятельности.

Источником формирования собственного имущества общества могут являться сродства, полученные в качестве оплаты за размещенные обществом акции (согласно п.2 ст. 34 Закона об АО, оплата акций общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций или иных ценных бумаг - решением об их размещении.

Другим источником формирования собственного имущества общества является имущество, полученное по основаниям, предусмотренным ст.218 и 219 ГК РФ, - в первую очередь и в основном, произведенная обществом продукция, оказанные услуги.[7]

Наряду с материальными благами обществу могут принадлежать и блага нематериальные - объекты интеллектуальной собственности, приобретение и использование которой регламентируется законодательством.

Материально-правовой признак, включающий два элемента:

а) способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени;

б) самостоятельная имущественная ответственность, то есть способность от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности (в п.4 ст.2 Закона об АО воспроизводятся положения ст.49 ГК РФ применительно к АО, согласно которой юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности,, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности).

Процессуально-правовой признак - способность быть истцом и ответчиком в судах. Согласно законодательству АО могут не только выступать в судах как хозяйствующие субъекты по исполнению обязательств, приобретению продукции, работ, услуг и пр., но и, будучи субъектом гражданских прав, АО вправе защищать свои права в судебном порядке в качестве истца и обязано отвечать в предусмотренных законодательством случаях за свои действия в суде. Согласно ст. 11 ГК РФ, защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента сто государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке. Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется в соответствии со ст.51 ГК РФ. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в налоговых органах в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц.[8]

Обязательным условием осуществления деятельности АО является наличие хотя бы одного банковского счета. Согласно п.6 ст.2 Закона об АО, общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами.

Отношения общества и банка, связанные с открытием счета и осуществлением операций по счету, регламентируются главами 45, 46 ГК РФ ("Банковский счет", "Расчеты"). Для открытия счета акционерному обществу необходимо и достаточно достигнуть соответствующей договоренности с банком, дополнительных согласований не требуется.

Закон об АО определяет общие правила, касающиеся средств индивидуализации АО. Прежде всего, таким средством является фирменное наименование общества.

1.2 Правовой анализ открытого и закрытого акционерного общества

ГК РФ (ст. 97) и ст. 7 Закона об АО различают АО:

а) открытые;

б) закрытые.

Указание на тип общества должно содержаться в уставе АО и его фирменном наименовании и соответственно указываться в его печати. Решение об изменении типа общества принимается общим собранием акционеров и влечет необходимость внесения связанных с этим изменений в устав общества и государственной регистрации новой редакции устава.

Следует отметить, что праву континентальной Европы неизвестно деление акционерных обществ на открытые и закрытые. Французский Закон о торговых товариществах 1966 г. знает акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью. Акционерный закон ФРГ 1965 г. посвящен только акционерным обществам, которые по терминологии Закона об АО могут быть обозначены как «открытые акционерные общества», а аналог нашего закрытого общества - общество с ограниченной ответственностью, предусмотренное германским законом 1892 г. Точно так же польский Кодекс торговых товариществ от 15.09.2000 г, знает акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. И только в Англии Закон о компаниях 1985 г., продолжая традицию английского права компаний, говорит о «частных» и «публичных» компаниях. Частные компании (по современному российскому праву - закрытые акционерные общества) распределяют акции между своими участниками, не имея права объявлять публичную подписку на акции, а право участника на передачу акций ограничено необходимостью получения согласия других участников. Публичные компании действуют как открытые акционерные общества по нашему законодательству. В праве США понятию товарищества с ограниченной ответственностью соответствует конструкция закрытой корпорации. Для англо-американского права наличие «частных» и «публичных» компаний оправданно, т.к. там отсутствует принятая в европейском континентальном праве конструкция товарищества (общества) с ограниченной ответственностью.[9]

Каждое АО в своих учредительных документах обязано указать, к какому виду оно относится, т.к. с этим связаны существенные правовые последствия и для самих акционеров и для третьих лиц, вступающих с обществом в гражданско-правовые отношения.

ОАО именуется "открытым", потому что:

а) круг его акционеров неограничен;

б) оно вправе проводить публичную подписку на свои акции, но может объявить и закрытую подписку, если это не запрещено уставом или нормативными актами;

в) акционеры могут отчуждать акции без согласия других акционеров;

д) обязано раскрывать: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Федеральным законом; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

е) минимальный уставный капитал должен быть не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, определенного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об АО к закрытым относят­ся те общества, акции которых распределяются только среди его учредителей или иного, за­ранее определенного круга лиц.

Сравнение этого определения с определением, данным в Положении Министров РСФСР 25 декабря 1990 г. №601, позволяет сделать вывод о том, что определение закрытого акционерного общества претерпело значительные изменения. Так, в Положении закрытым обществом признавалось такое, акции которого «могут переходить от одного лица к другому только с согласия большинства акционеров...». Таким образом, в Законе определение закры­того общества дается через описание возможностей самого общества реализовать права по распределению акций, в Положении - через описание возможностей самих акционеров по распоряжению собственными акциями. Разный подход к определению закрытого общества определил и качественные различия в механизме «закрытия» общества. И если в первом ва­рианте «закрытость» общества заключалась в дополнительном согласии одних акционеров на отчуждение акций другими, то в последнем этого нет. Закрытость общества в новом зако­не достигается за счет распределения обществом акций только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц.

Такой подход к «закрытию» акционерного общества необычен для российской прак­тики, поэтому может повлечь массу ошибок при его применении. В первую очередь возник­нет сложность при обозначении так называемого заранее определенного круга лиц. Есть ряд вопросов, на которые закон ответа не дает, но которые обязательно появятся при примене­нии этой нормы.

Во-первых, где та грань, за которой заранее определенный круг лиц не превратится в неограниченный круг лиц? Ведь закон ничего не говорит о критериях определения такого круга. Это может быть привязка к месту работы, или к профессии, или к образованию, или к национальности, возможен и более сложный вариант типа акционеры и работники общества. Вариантов много, но, какой правильный, закон не разъясняет.[10]

Во-вторых, как быть с критериями для юридических лиц, которые тоже могут быть акционерами закрытых обществ? Практика показывает, что при подготовке изменений и до­полнений в устав или при разработке его новой редакции именно этот вопрос ускользает от внимания руководителей закрытых акционерных обществ. Закон об АО установил срок приведения уставов акционерных обществ в соответствие с новым законом - до 1 июля 1997 г., но в большинстве случаев расшифровка этого положения так и не нашла в уставах своего отражения. Но если в уставе не будет определен круг лиц, среди которых могут распределяться акции, то он фактически будет ограничен лишь учреди гелями акционерного общества. Это значит, что акционерное общество будет лишено возможности увеличивать число своих акционеров. В зависимости от ситуации это может сыграть как по­ложительную, так и отрицательную роль. Примером последнего может служить ситуация, когда даже при наличии объявленных акций и возможности принятия советом директоров решения об увеличении уставного каптала и внесении изменения в устав нельзя будет про­дать акции возможному инвестору без дополнительного созыва собрания акционеров и при­нятия ими решения об этом тремя четвертями голосов голосующих акций. Чтобы исключить возможность такого рода осложнений, можно предложить следующую формулировку в ус­тав общества, которая уже используется в практике акционерных обществ: «Общество впра­ве размещать свои акции среди акционеров, а также среди юридических и/или физических лиц согласно перечню, утверждаемому советом директоров (наблюдательном советом) при принятии решения об условиях и сроках закрытой подписки».[11]

Вместе с тем, предоставляя право самому обществу определять круг лиц, среди кото­рых можно будет распределять акции, устанавливать их количество и таким образом регули­ровать «качество» и количество принимаемых акционеров, Закон открывает неограниченные возможности «проникновения» в закрытое акционерное общество любых физических и юри­дических лиц через приобретение акций у самих акционеров.

Если проанализировать положения п. 2 и 3 ст. 7 Закона об АО под углом зрения противопоставления открытого общества закрытому, то неизбежно возникнет новый вопрос: почему применительно к акционерам открытого общества Законом специально оговорено право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других ак­ционеров этого общества? Ведь если Закон не оговаривает каких-либо ограничений на отчу­ждение акций акционерами закрытого общества, то специальное положение об этом для ак­ционеров открытого общества теряет смысл. Если же воспринимать это положение как нор­му, определяющую различия в правомочиях акционеров разного типа обществ, то в нормах, регулирующих права акционеров закрытого общества, должны содержаться какие-либо ог­раничения в отношении отчуждения ими своих акций.

В этой ситуации было бы логично связать возможность акционеров отчуждать свои акции именно с теми лицами, которые попали в тот самый «Заранее определенный круг лиц». Но напрямую такой связи Закон не предусматривает, как, впрочем, не предусматривает и установления каких-либо ограничений на этот счет в уставе общества.[12]

Казалось бы, в подтверждение отсутствия необходимости таких ограничений вводит­ся норма о преимущественном праве акционеров закрытого общества приобретать акции, продаваемые другими акционерами. Однако это право может быть реализовано акционером лишь по «цене предложения другому лицу».

В положениях Закона нет никаких регуляторов реализации такого права. Поэтому разработчикам уставов закрытых акционерных обществ можно дать следующую рекоменда­цию для устранения этого пробела: необходимо специально «расшифровать» смысл положе­ния «цена предложения другому лицу» и порядок применения этой нормы в уставе. Напри­мер, это можно сделать в такой форме: «Цена предложения другому лицу - это цена акции, устанавливаемая самим акционером-продавцом, но которой лицо, согласившееся ее приоб­рести, может выкупить ее только после окончания действия преимущественных прав на при­обретение акций акционерами и самим обществом.[13]

В случае если акция не выкупается по этой цене и акционер-продавец устанавливает новую, более низкую цену предложения, то это вновь влечет за собой возникновение пре­имущественного права акционеров общества и самого общества. Далее процедура покупки акции и последствия ее невыкупа повторяются. Установление каждой новой цены предложе­ния другому лицу восстанавливает преимущественное право акционеров этого общества и самого общества приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества».

Но даже следование этой рекомендации не исключает возможности такой ситуации, когда само общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции ли­бо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, а акционер независимо от размера его пакета акций реально может предлагать свои акции без всяких ог­раничений. Более того, возможна ситуация, когда акционер безвозмездно передает свои ак­ции, например в форме дарения. В таких случаях Закон вообще не предусматривает возник­новения каких-либо преимущественных прав у других акционеров. Как следствие этого - неконтролируемость не только «качества» акционеров, но и их количества, хотя предельное число акционеров, установленное Законом, не должно превышать пятидесяти человек.

Тем не менее, существуют правовые механизмы, способствующие изменению состава участников ЗАО без согласия остальных участников. В частности, речь идет о передаче акций в порядке дарения или наследования, либо при реорганизации, либо при внесении в уставный капитал иных акционерных обществ. Устав ЗАО не может определить какие-либо ограничения для субъектов, получивших акции в указанном выше порядке.

Как представляется, конструкция ЗАО не вполне соответствует классической модели акционерного общества, т.к. классическая модель строится исходя из достижения двух основных целей:

1) концентрации капитала и соответственно возможности его привлечения со стороны инвесторов, приобретающих акции;

2) возможности перетекания капитала из одной сферы бизнеса в другую путем купли-продажи акций на фондовых рынках. Применительно к ЗАО (в отличие от ОАО) реализация каждой из этих целей весьма затруднительна.

По своей правовой природе ЗАО сложно назвать классическим объединением капиталов (каковым является ОАО), поскольку в нем довольно ярко выражены некоторые черты объединения лиц.

Многие ученые видят значительное сходство между ЗАО и ООО,[14] и сходство действительно есть; отметим важнейшее отличие, определяющее многие преимущества конструкции ЗАО перед ООО, - выход из акционерного общества возможен только путем реализации акций (в то время как из ООО можно выйти с имуществом). Соответственно размер имущества ЗАО не уменьшается, что исключает возникновение (по данному основанию) опасности уменьшения чистых активов и, как следствие, уменьшения уставного капитала либо ликвидации общества.

1.3 Создание акционерного общества

Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Выделяется два способа создания АО:

- путем учреждения вновь; в этом случае возникает и сам субъект, и его права и обязанности;

- путем реорганизации существовавшего либо существующего юридического лица; в этом случае необходимо решить вопросы, связанные с правопреемством и соблюдением в процессе реорганизации прав кредиторов.

Создание общества в результате реорганизации возможно при осуществлении реорганизации в одной из 4 форм: слияния, разделения, выделения, преобразования; в рамках присоединения происходит только ликвидация присоединившегося юридического лица, новые юридические лица не образуются.

Датой создания общества является дата его государственной регистрации.

Осуществляется государственная регистрация в соответствии со ст. 13 Закона об АО и Законом от 23 июня 2003 г. №76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц",[15] о недостатках которого неоднократно говорилось в научной литературе (в качестве основных недостатков можно назвать отсутствие механизмов проверки фирменного наименования на предмет оригинальности, а также принятие, по сути, явочной системы регистрации, которая не позволяет отказать в регистрации на основании несоответствия учредительных документов требованиям законодательства).

Особым способом создания акционерных обществ может быть названа приватизация, которая в зависимости от ситуации может осуществляться посредством либо учреждения нового общества, либо реорганизации. В п. 1 ст. 13 Закона от 21.12.2001 г. №178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" названо 10 способов приватизации. Следует отметить, что в силу п. 2 ст. 13 Закона об АО о приватизации только путем преобразования унитарного предприятия в ОАО осуществляется приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия, если размер уставного капитала (определяемый в соответствии с требованиями ст. 11 Закона о приватизации) превышает минимальный размер уставного капитала ОАО, установленный законодательством (и только в иных случаях допускается использование остальных 9 способов приватизации). Если речь идет о передаче в частную собственность иного имущества (нежели закрепленного за унитарным предприятием), то могут использоваться другие способы приватизации с учетом ограничений, установленных п. п. 4, 5 ст. 13 Закона о приватизации.

На практике встречаются злоупотребления, связанные с тем, что при создании нового юридического лица ему передается все (либо все наиболее ценное) имущество юридического лица - учредителя, после чего учредитель испытывает финансовые трудности и, возможно, признается банкротом. В таких ситуациях возможно признание недействительными актов, на основании которых было осуществлено создание нового общества. Проиллюстрируем сказанное на примере.

ФАС Северо-Кавказского округа удовлетворил иск прокурора Краснодарского края о признании недействительным учредительного договора от 05.11.1999 г. о создании ООО "Сахарный комбинат "Тихорецкий" (комбинат), заключенного ОАО "Сахарный завод "Тихорецкий" (завод) и ООО "Мист энд Компании", а также о применении последствий недействительности сделки в виде возвращения заводу имущественного комплекса, переданного в качестве взноса в уставный капитал комбината. Прокурор квалифицировал действия по передаче имущественного комплекса как практическую ликвидацию завода, что подтвердилось введением 02.11.2000 г. арбитражным судом Краснодарского края процедуры наблюдения (в рамках дела о банкротстве) в отношении завода. ФАС Северо-Кавказского округа согласился с прокурором, указав, что фактически имела место ликвидация завода, а вопрос о ликвидации собранием акционеров не рассматривался. Президиум ВАС РФ отменил все акты по данному делу, указав, что вывод кассационной инстанции основывался на обстоятельствах, судом первой и апелляционной инстанций не исследованных, в частности, не было установлено, "является ли переданное заводом в качестве вклада участника в уставный капитал комбината имущество предприятием в контексте ст. 132 ГК РФ и не совершена ли сделка по внесению имущества завода в уставный капитал комбината с противоправной целью сокрытия этого имущества от кредиторов".[16]

Вопросы, связанные с учреждением общества, решаются его учредителями. Если учреждается компания одного лица, то достаточно только его волеизъявления, т.е. единоличного решения учредителя. Если учредителей несколько (более одного), то необходимо созвать учредительное собрание, решение которого будет иметь правовое значение.

На учредительном собрании ставятся на обсуждение и голосование наиболее важные вопросы, связанные с созданием общества:

1) о факте учреждения общества;

2) об утверждении устава общества;

3) об избрании органов управления общества.

В уставный капитал могут вноситься как деньги и денежные средства, так и иное имущество. Имущество (за исключением денег и денежных средств) подлежит денежной оценке. Денежную оценку необходимо осуществлять в отношении вещей, ценных бумаг, имущественных прав (в том числе исключительных прав).

Следует обратить внимание на то, что имущество может передаваться обществу учредителями как в собственность, так и в пользование. В последнем случае обязательно должен быть установлен срок пользования (иначе осуществить денежную оценку передаваемого права будет невозможно).

Все мероприятия по созданию АО осуществляются на основании особого договора, который называют учредительным договором.

Этот учредительный договор не является учредительным документом общества, о чем сказано в п. 5 статьи 12 Закона об АО. По своей правовой природе это договор о совместной деятельности.[17] В этом договоре учредители общества решают следующие вопросы: о характере действий, направленных на создание общества; о порядке осуществления действий, направленных на создание общества; о размере уставного капитала АО; о категориях и типах акций, подлежащих размещению между учредителями (определяются акции каждого учредителя); о размере и порядке оплаты акций; о правах и обязанностях учреждений, связанных с созданием АО.

Поскольку учредительный договор не является учредительным документом, то он не подлежит государственной регистрации (единственным учредительным документом АО является устав), действие его прекращается достижением цели заключения - регистрацией АО.

Причина этого в том, что при функционировании АО субъектный состав его учредителей не имеет значения (т.к. АО является объединением капиталов, а не лиц). Соответственно при передаче акций акционеры меняются; если бы учредительный договор был учредительным документом, то при каждом изменении состава акционеров приходилось бы осуществлять перерегистрацию АО.[18]

Правовое значение учредительный договор может иметь, и после регистрации общества, например, при возникновении сомнений в правомерности создания общества, при решении вопросов ответственности учредителей.

По своей юридической природе учредительный договор может быть охарактеризован как двусторонняя либо многосторонняя сделка (в зависимости от количества участников), которая является многосторонним договором (независимо от количества участников - даже если их двое), т.к. интересы сторон не являются противоположными.

Представляется, что недействительность учредительного договора может являться основанием для признания недействительными устава общества и его государственной регистрации, если нарушения носят неустранимый характер. Именно такая позиция была высказана ВАС РФ при рассмотрении следующего дела. ООО "Роскультопт" обратилось в арбитражный суд Свердловской области с иском к ЗАО "Культтовары" о признании недействительным договора о его создании на основании того, что в уставный капитал ЗАО истцом было передано имущество (99,8% уставного капитала), причем данная сделка, являющаяся для истца одновременно крупной и заинтересованной, не была одобрена общим собранием ООО, т.е. являлась ничтожной. Суд первой инстанции признал недействительным договор о создании ЗАО в части внесения в его уставный капитал имущества, принадлежащего ООО "Роскультопт". ФАС Уральского округа оставил это решение без изменения. Президиум ВАС РФ отменил указанные акты и направил дело на новое рассмотрение, указав на необходимость уточнения исковых требований и выяснения некоторых обстоятельств. В частности, Президиум ВАС РФ указал, что исковое требование о применении последствий недействительности договора о создании АО в виде возврата спорного имущества, внесенного истцом в уставный капитал АО, "могло быть рассмотрено судом лишь одновременно с требованиями о признании недействительными в соответствующей части устава акционерного общества, основанного на данном договоре, и связанного с ним акта о государственной регистрации этого общества".[19]

Учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его создании путем учреждения. Между учредителями распределяются все акции первой эмиссии (осуществляется закрытая подписка) как в ЗАО, так и в ОАО.

Как известно, в гражданских правоотношениях участвуют физические, юридические лица, публично-правовые органы. Возможность физических и юридических лиц быть учредителями АО прямо закреплена в Законе. Порядок участия публично-правовых образований (РФ, субъектов РФ, муниципальных образований) в отношениях, регулируемых гражданским законодательством (следовательно, в том числе и в отношениях, связанных с учреждением АО), определен ст. 125 ГК РФ.

Учредителем АО может быть юридическое лицо любой организационно-правовой формы (как коммерческое, так и некоммерческое) с ограничениями, установленными законодательством. Так, учреждения (как публичные, так и частные) могут являться учредителями АО только с согласия собственника имущества. По сути, эта норма ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ устанавливает исключение из правила п. 1 ст. 298 ГК РФ, в соответствии с которым учреждение не вправе каким бы то ни было способом распоряжаться имуществом, закрепленным за ним и приобретенным за счет средств, выделенных по смете (все акты распоряжения совершает не само учреждение, а собственник его имущества). Таким образом, если речь идет о распоряжении имуществом, связанным с учреждением АО, то согласия собственника имущества будет достаточно.

Представляется, что проблемы может вызвать ответ на вопрос о необходимости согласия собственника в тех случаях, когда учреждаемому АО передается имущество, полученное учреждением в соответствии с п. 2 ст. 298 ГК РФ от разрешенной предпринимательской деятельности. Это имущество учитывается на отдельном балансе. В отношении такого имущества установлено право самостоятельного распоряжения, правовая природа которого вызывает сомнения. Думается, что по сути это право хозяйственного ведения - при такой квалификации мы придем к выводу (отнюдь не бесспорному), что согласие собственника необходимо, если речь идет о передаче учреждаемому АО недвижимости. Заметим, что ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ содержит общую норму об участии учреждений в юридических лицах (без особенностей применительно к виду имущества), однако эта норма допускает иное установление в законе - в качестве такового мы можем рассматривать норму п. 2 ст. 298 ГК РФ.

Учредителями АО могут быть физические лица, обладающие полной дееспособностью. Физические лица могут быть учредителями АО независимо от наличия или отсутствия статуса индивидуального предпринимателя.

Правоспособность юридического лица может иметь значение при определении статуса учредителя АО: субъекты с общей правоспособностью (каковых большинство) могут это делать без ограничений; субъекты со специальной правоспособностью (в том числе и возникшей в результате самоограничения) должны соблюдать требования к специальной правоспособности, если иное не установлено законом (не исключены ситуации, когда субъект со специальной правоспособностью (например, банк) может создавать юридические лица с общей правоспособностью).

Устав является единственным учредительным документом АО. Устав подлежит утверждению общим собранием (это один из вопросов, отнесенных ст. 48 Закона к исключительной компетенции собрания), данное решение должно быть принято единогласно (п. 3 ст. 9 Закона).

Положения устава можно подразделить на обязательные и возможные.[20]

К обязательным относятся те, которые должны содержаться в уставе и при отсутствии которых может быть поставлен вопрос о признании недействительной регистрации юридического лица

Возможными положениями устава могут быть названы те его положения, которые включены в устав по желанию учредителей (участников), в том числе те, которые диспозитивно допускаются Законом об АО.

Глава 2 Организация деятельности акционерного общества

2.1 Уставный капитал акционерного общества

Согласно ст. 99 ГК РФ уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Наличие уставного капитала, разделенного на определенное количество акций, - это конституирующий признак акционерного общества. В соответствии со ст. 2 Закона об АО акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обяза­тельственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

От размера пакетов акций, которыми владеют акционеры, может зависеть не только степень их влияния на акционерное общество, но и их статус.

Наряду с обыкновенными акциями общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций, но при этом номинал привилегированных акций не должен соответствовать номиналу обыкновенных. Вместе с тем номинальная стоимость размещен­ных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.[21]

В целях защиты интересов кредиторов закон четко определяет минимальный устав­ный капитал для открытого и для закрытого обществ. Это новелла, которую привносит Закон об АО поскольку Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. был установлен единый размер минимального уставного - не менее тысячекратной суммы мини­мального размера оплаты труда. Теперь такой минимальный размер установлен лишь для от­крытых акционерных обществ, а для закрытых обществ он равен не менее чем стократной сумме минимального размера оплаты труда. Очевидно, это связано с ограничениями по чис­ленности акционеров для закрытых обществ, которые установлены законом.

Установление минимального размера уставного капитала акционерного общества имеет объективные причины.

Главную из них называет ГК РФ: уставный капитал общества опре­деляет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (ст. 99 ГК РФ).

Поэтому указание размера уставного капитала - обязательное требование к содержа­нию договора о создании акционерного общества и тем более к содержанию его устава.[22]

Так, в договоре о создании общества указываются:

-  размер уставного капитала общества;

-  категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;

-  порядок формирования уставного капитала:

-  размер вклада каждого учредителя;

-  форма оплаты этого вклада, то есть оплаты номинальной стоимости количества акций, соответствующих величине вклада (следует пояснить, что при учреждении акционерного общества акции размещаются среди учредителей только по номинальной стоимости);

-  срок оплаты акций учредителями, который может быть любым, но к моменту регистрации общества должно быть оплачено не менее 50% уставною капитала, а оставшаяся часть должна быть оплачена в течение года с момента регистрации. Частичная оплата акций к моменту регистрации производится только теми учредителями, которые вносят деньги; если же оплата размещаемых между учредителями акций осуществляется не денежными средствами, то они оплачиваются при приобретении полностью, если договором учредителей о создании общества не предусмотрено иное.

Итак, уставный капитал разделен на акции. Для того чтобы дать четкое представление о процессах увеличения и уменьшения размера уставного капитала, Закон об АО ввел некоторые новеллы.

Вводятся три категории (типа) акций общества: размещенные, объявленные и допол­нительные.

Размещенные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами.

Объявленные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акци­ям.

Дополнительные акции - это размещенные акции из числа объявленных.

Уставом общества должны быть определены права, предоставляемые акциями обще­ства каждой категории (тина) акционерам. При отсутствии указанных положений в уставе общество не вправе размещать дополнительные акции таких категорий (типов).[23]

После утверждения положений устава, касающихся количества и категорий разме­щенных и объявленных акций, решение о внесении в устав общества изменений и дополне­ний, связанных с этими положениями, может быть принято только общим собранием акцио­неров.

Дополнительные акции общества должны быть оплачены в течение срока, определен­ного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения).

Согласно п. 2 ст. 34 Закона об АО оплата акций и иных цепных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими ве­щами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании об­щества или уставом общества, а дополнительных акций и иных ценных бумаг - решением об их размещении.

Акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, за исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества.[24]

В случае неполной оплаты в указанные сроки акция поступает в распоряжение обще­ства, о чем в реестре акционеров общества делается соответствующая запись. Деньги и (или) иное имущество, внесенные в оплату акции по истечении установленного срока, не возвра­щаются.

Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, поступившие в распоряжении общества, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их поступления в распоряжение обще­ства, в противном случае общее собрание акционеров принять решение об уменьшении ус­тавного капитала общества путем погашения указанных акций.

В уставе общества могут быть положения, касающихся порядка формирования раз­личных фондов. Создание резервного фонда - это обязанность общества. Согласно ст. 35 За­кона об АО резервный фонд создается в размере, предусмотрен­ном уставом общества, но не менее 15% его уставного капитала.

Резервный фонд предназначен для покрытия убытков общества, а также для погаше­ния облигаций и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей резервный фонд не может быть использован.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли спе­циального фонда акционирования работников общества. Формирование такого фонда пред­ставляет особый интерес для акционеров и работников, поскольку его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых его акционерами для после­дующего размещения среди работников общества.[25]

В Законе об АО имеется очень жесткая норма (п. 4 ст. 35 Закона): если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответст­вии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам обще­ства, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказыва­ется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего ус­тавного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответст­вии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказыва­ется меньше величины минимального уставного капитала, установленной законодательст­вом, общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Если же решение об уменьшении уставного капитала общества или ликвидации обще­ства не было принято, его акционеры, кредиторы, а также органы, уполномоченные государ­ством, вправе требовать ликвидации общества в судебном порядке.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополни­тельных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблю­дательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении устав­ного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом ди­ректоров общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюда­тельного совета) общества.

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количе­ства объявленных акций, установленного уставом общества.

Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения до­полнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом для принятия такого решения, или об из­менении положений об объявленных акциях.

Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополни­тельных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обык­новенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявлен­ных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты до­полнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общест­ва путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущест­ва общества.[26]

Сумма, на которую увеличивается уставной капитал общества за счет имущества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставно­го капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размеще­ния дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каж­дому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение устав­ного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

Увеличение уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций при наличии пакета акций, предоставляющего более 25% голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о приватизации в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться в течение сро­ка закрепления только в случае, если при таком увеличении сохраняется размер доли госу­дарства или муниципального образования.

Общество вправе, а в определенных случаях обязано уменьшить свой уставный капи­тал.

Уставной капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом об АО.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Общество не вправе уменьшать свой уставной капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, опреде­ленного в соответствии с Законом об АО на дату представления докумен­тов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с настоящим Федеральным законом общество обязано умень­шить свой уставной капитал, - на дату государственной регистрации общества.

Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номиналь­ной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества принимается общим собранием акционеров.[27]

В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капита­ла общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере кредиторов общества, а также опубликовать в печатном издании, предна­значенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сооб­щение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о при­нятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответст­вующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с уменьшени­ем уставного капитала общества, осуществляется при наличии доказательств уведомления кредиторов.

2.2 Органы управления акционерным обществом

Статья 47 Закона об АО устанавливает общие положения, касающиеся статуса общего собрания участников АО.

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Собрание - волеобразующий орган; при этом Закон регламентирует отдельные аспекты, касающиеся формирования и выражения этим органом воли (которая рассматривается как воля общества). Так, собрание может принять к своему рассмотрению только те вопросы, которые названы в Законе об АО (это установлено п. 3 ст. 48 Закона); повестка дня собрания разрабатывается и утверждается советом директоров, причем в соответствии с п. 6 ст. 49 Закона общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня; некоторые вопросы собрание компетентно решать исключительно по предложению совета директоров (иное может быть установлено уставом общества) в соответствии с п. 3 ст. 49 Закона об АО. Кроме того, собрание не имеет права пересматривать решения, принятые в рамках компетенции советом директоров либо исполнительным органом общества.

Собрание состоит из акционеров, обладающих как обыкновенными, так и привилегированными акциями (из последних - только в случаях, указанных в Законе, например при принятии решений о реорганизации и ликвидации общества.

Посредством голосования на общем собрании акционеры реализуют свое корпоративное право на участие в управлении. Цель общего собрания - формирование воли общества; совет директоров и исполнительный орган общества осуществляют реализацию этой воли.

Общее собрание не функционирует постоянно. Закон предусматривает два типа общих собраний - годовое (очередное) и внеочередное.

Годовое собрание должно быть обязательно проведено. Эти сроки устанавливаются уставом с определенными ограничениями - не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. Представляется, что из этих сроков следует исходить и в случаях, когда устав не содержит каких-либо положений о сроке проведения годового собрания.[28]

Вопрос о повестке дня годового общего собрания решается особым образом. С одной стороны, оно может рассматривать любой вопрос, отнесенный к его компетенции (в соответствии с решением совета директоров), с другой - ряд вопросов на этом собрании должен быть рассмотрен обязательно. Это следующие вопросы:

- избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества - члены этого органа избираются на срок до следующего годового общего собрания; если оно не состоится, то в соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 66 Закона полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву, проведению общего собрания акционеров;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- утверждение аудитора общества;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества;

- распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам финансового года - вопрос об объявлении и выплате дивидендов рассматривается в ст. 42 Закона об АО; последствия непринятия соответствующего решения по привилегированным акциям установлены п. 5 ст. 32 Закона об АО.

Таким образом, в результате принятых общим собранием решений формируется его оценка деятельности исполнительных органов, подводятся итоги функционирования общества в течение года.

Внеочередными являются собрания, проводимые помимо годового; их созыв не обязателен. Инициатива в проведении внеочередного собрания может исходить от совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления требования; вопросы сроков и порядка проведения внеочередного собрания решаются ст. 55 Закона об АО.

Закон об АО не предъявляет обязательных требований к повестке дня внеочередного общего собрания, из этого следует, что на нем могут быть рассмотрены любые вопросы, в том числе и названные в числе обязательных для рассмотрения годовым общим собранием.[29]

Статья 48 Закона об АО посвящена регламентации компетенции общего собрания акционеров; ее нормы перечисляют вопросы исключительной компетенции этого органа, а также устанавливают наиболее общие параметры применения соответствующих положений (отметим, что термин "исключительная компетенция" новая редакция Закона не сохраняет).

Перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, не является исчерпывающим - как сказано в подпункте 20 п. 1 статьи 48, общее собрание может решать иные вопросы, предусмотренные Законом об АО.

Эта норма дополняется нормой п. 3 комментируемой статьи, которая содержит прямой запрет рассмотрения и принятия решений общим собранием по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом об АО. Из этого следует, что любое подобное решение и все, совершенные на его основании действия, не будут иметь юридической силы.

В качестве примера решений, принятие которых отнесено к компетенции общего собрания, можно привести нормы п. 2 ст. 33, п. п. 3, 4 ст. 39, п. 3 ст. 85 Закона об АО и др.

Статья 64 Закона об АО регламентирует общие положения, касающиеся статуса одного из органов общества - совета директоров. В российском гражданском праве термины "совет директоров" и "наблюдательный совет" используются как синонимы.[30]

Таким образом, по общему правилу в АО принята трехзвенная система управления. Компетенция совета директоров подробно определена в ст. 65 Закона об АО (следует отметить, что перечень вопросов компетенции не является исчерпывающим); данный орган имеет контрольные, управленческие полномочия, осуществляет планирование деятельности общества, реализует волю высшего органа общества - общего собрания, при этом в силу п. 3 ст. 48 Закона об АО общее собрание не имеет права рассматривать и принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции совета директоров.

Основной функцией совета директоров является осуществление общего руководства деятельностью общества. Компетенция данного органа ограничена компетенцией общего собрания: совет директоров не вправе принимать к рассмотрению и принимать решения по вопросам, которые в соответствии с Законом об АО отнесены к ведению общего собрания. Эти вопросы названы в ст. 48 Закона; при этом следует учитывать, что некоторые положения ст. 48 Закона допускают передачу (на основании указания в уставе) некоторых вопросов компетенции общего собрания на рассмотрение совета директоров (например, подпункты 6, 8 п. 1 ст. 48 Закона). Кроме того, некоторые вопросы совет директоров может решать одновременно с общим собранием, например, в силу п. 3 ст. 85 Закона об АО как общее собрание, так и совет директоров имеют право в любое время инициировать проведение проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности общества.

Поскольку одним из параметров компетенции совета директоров является организация общих собраний (принятие решения о созыве собрания, определение повестки дня собрания - подпункты 2, 3 ч. 2 п. 1 ст. 65 Закона), то в отсутствие совета директоров необходимо определить, какое лицо либо орган решают указанные вопросы. Ч. 2 п. 1 комментируемой статьи содержит императивное указание на то, что положение о лице либо органе, к компетенции которых относится решение вопросов о проведении общего собрания и об утверждении его повестки дня, должны содержаться в уставе общества. При этом Закон не содержит указания на какие-либо ограничивающие параметры, что влечет проблемы на практике, в частности, нет ответа на вопрос о том, может ли устав предоставлять указанное право самому общему собранию? В качестве аргументации отрицательного ответа на этот вопрос можно привести норму п. 6 ст. 49 Закона, в соответствии с которой общее собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня. Контраргументы могут быть следующие:

- в комментируемой статье не рассматривается вопрос о выходе за пределы повестки дня и об изменении повестки дня, а говорится о субъекте, эту повестку дня разрабатывающем (если в соответствии с уставом это само общее собрание);

- нормы комментируемой статьи, касающиеся АО без советов директоров, могут рассматриваться как регламентирующие специальную ситуацию, не охватываемую общими положениями п. 6 ст. 49 Закона об АО.

Очевидно, что указание на общее собрание как орган, исполняющий все функции совета директоров (в том числе по организации собрания), далеко не всегда оправданно.[31]

Однако возможны ситуации, когда в качестве указанных субъектов названо несколько органов, в т.ч. общее собрание.

Ряд проблем, возникающих в АО, не имеющих совета директоров, связан с ответом на вопрос о соотношении норм комментируемой статьи и иных норм Закона. В частности, рассмотрим проблему соотношения с нормами ст. 55 Закона (которая предоставляет право инициировать созыв собрания, а в некоторых случаях и провести его помимо совета директоров ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества, акционерам - владельцам не менее чем 10% голосующих акций общества). Может ли в уставе быть указан иной орган, имеющий право в отсутствие совета директоров инициировать общее собрание? Ответ на этот вопрос представляется положительным - например, устав может содержать указание на единоличный исполнительный орган. Далее возникает вопрос: имеют ли право лица, указанные в п. 1 ст. 55 Закона, обращаться к этому органу с требованием провести собрание, а также в соответствии с п. 8 ст. 55 Закона проводить собрание самостоятельно? С одной стороны, на этот вопрос можно ответить положительно, т.к. орган или лицо, указанные в уставе, будут исполнять функции совета директоров, с другой стороны, из буквального толкования рассмотренных норм Закона положительный ответ на поставленные вопросы не следует.[32]

Еще одна проблема - соотношение норм статьи 55 Закона об АО и п. 3 ст. 49 Закона об АО, в котором сказано, что по некоторым вопросам решения собрания могут быть приняты только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества. Представляется, что если устав содержит указание на какой-либо орган либо лицо, уполномоченные инициировать названные в п. 3 ст. 49 Закона об АО решения, то эти положения устава должны распространяться и на случаи отсутствия совета директоров; если же устав подобных указаний не содержит, то инициировать решение названных вопросов может субъект, формирующий повестку дня (отметим, что по данным вопросам возможна аргументация и иных позиций).

Закон может содержать прямое указание на то, какой именно орган осуществляет определенные функции в отсутствие совета директоров. Так, в п. 4 ст. 88 Закона об АО установлено, что годовой отчет общества предварительно утверждается советом директоров, а в случае его отсутствия - лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества.

Общее собрание определяет и размер выплат (вознаграждения, компенсации), при этом Закон каких-либо параметров определения объема выплат не содержит, т.е. общее собрание может принять решение о компенсации расходов в меньшем объеме, нежели они реально понесены.

Вопрос о вознаграждении членам совета директоров особенно актуален, если речь идет о профессиональном исполнении ими своих обязанностей. При необходимости привлечь высококвалифицированных управленцев общее собрание может утвердить размер вознаграждения, исходя из которого с членами совета директоров будут заключаться договоры (по своей сути это договоры об оказании услуг). Отметим, что заключение договора не является обязательным и далеко не всегда используется на практике, особенно если членами совета директоров являются сотрудники АО (в такой ситуации вопросы, касающиеся вознаграждения и компенсации расходов, могут быть решены трудовым договором).

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 8 ст. 55 Закона об АО;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об АО это отнесено к его компетенции;

6) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО;

7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО;

8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО;

9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

10) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

12) использование резервного фонда и иных фондов общества;

13) утверждение внутренних документов общества;

14) создание филиалов и открытие представительств общества;

15) одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных Законом об АО;

16) одобрение сделок, предусмотренных Законом об АО;

17) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;

18) иные вопросы, предусмотренные Законом об АО.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Иные вопросы, решения по которым полномочен выносить совет директоров, могут быть названы, во-первых, Законом об АО (но не иными федеральными законами и правовыми актами), во-вторых, уставом общества.

В качестве примера вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров Законом, можно привести следующее: предложение общему собранию о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации либо управляющему - в силу ч. 3 п. 1 ст. 69 Законом об АО без предложения совета директоров общее собрание не вправе принять указанное решение.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 Закона об АО, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Исполнительные органы осуществляют руководство текущей деятельностью общества. Единоличный исполнительный орган - это директор, генеральный директор (не исключены и другие его наименования, например, председатель правления, президент); коллегиальный исполнительный орган - правление, дирекция (не исключены и другие его наименования).

Исполнительные органы подчиняются общему собранию и совету директоров, которые осуществляют их избрание, отстранение и контроль за их деятельностью.

Основная цель деятельности исполнительных органов общества - организация выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров общества.

Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).[33]

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В АО может быть принята одна из двух систем построения исполнительных органов:

- только единоличный исполнительный орган;

- единоличный и коллегиальный исполнительные органы.

Как видим, Закон об АО не допускает функционирования только коллегиального исполнительного органа, что в целом корреспондирует норме ч. 1 п. 3 ст. 103 ГК РФ, хотя указанную норму ГК РФ можно толковать и иначе - как допускающую образование в обществе только коллегиального органа, - к такому мнению приходят некоторые ученые.[34] Представляется, что на практике нередко является целесообразным и оправданным наличие только коллегиального исполнительного органа, например в ситуациях, когда учредители (участники) не хотят допустить ситуацию, чтобы кто-либо действовал от имени АО без доверенности.

Структура и компетенция органов управления АО, а также порядок принятия ими решений должны быть предусмотрены (в соответствии с ч. 8 п. 3 ст. 11 Закона об АО) уставом общества. Таким образом, в уставе должно быть сказано, какая система построения исполнительных органов принята в данном АО. Если предусматривается образование как единоличного, так и коллегиального исполнительного органа, то в уставе общества в обязательном порядке должно быть предусмотрено, какова компетенция коллегиального органа. Следует отметить, что ранее действовавшая редакция данной нормы предписывала, что в уставе должна быть указана компетенция каждого из органов - как единоличного, так и коллегиального; в настоящее время компетенцию единоличного исполнительного органа описывать в уставе нет необходимости.

Закон об АО допускает возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора) профессиональному управляющему. В роли такого управляющего может выступать только профессиональный предприниматель - коммерческая организация (управляющая организация) либо индивидуальный предприниматель (управляющий).

Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа профессиональному управляющему находится в компетенции общего собрания акционеров, однако такое решение может быть принято собранием только по предложению совета директоров общества.

Полномочия единоличного исполнительного органа могут быть ограничены в соответствии с уставом общества путем указания на необходимость получения на определенные сделки и действия согласия коллегиального исполнительного органа - совета директоров либо общего собрания акционеров (последнее - в контексте крупных сделок). При этом следует учитывать нормы ст. 174 ГК РФ, в соответствии с которыми если полномочия органа юридического лица ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены законом, то при выходе за пределы этих ограничений при совершении сделки она может быть признана недействительной судом (т.е. является оспоримой) по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, но только в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала либо заведомо должна была знать об указанных ограничениях. Таким образом, если директор вышел за пределы уставных ограничений, то по общему правилу сделки будут действительны (пока не доказана осведомленность контрагента об уставных ограничениях). Рассмотренные положения защищают интересы контрагентов, которые не должны страдать вследствие наличия ограничений в уставе АО, т.е. возникающие проблемы переводятся на внутрикорпоративный уровень.[35]

Предполагается, что на этом уровне данные проблемы могут быть неразрешимыми, т.к. их решение сведется либо к привлечению директора к ответственности, либо к освобождению его от должности (при том, что сделки, возможно, крайне невыгодные для общества, придется исполнять). Эти проблемы могли бы быть решены, если бы Закон об АО допускал ситуацию, когда АО функционирует без единоличного исполнительного органа, т.е. субъект, уполномоченный действовать от его имени без доверенности, отсутствует.

2.3 Правовое положение акционеров в акционерном обществе

Участники АО владеют его акциями и называются акционерами. Акционерами могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями. Государственные органы и органы местного самоуправления могут быть акционерами, если иное не установлено федеральными законами (п.5 ст.1 Закона об АО).

Ст. 67 ГК РФ закрепила положение о том, что участники АО имеют следующие права в отношении этого юридического лица:

- участвовать в управлении делами общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом об АО;

- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

- принимать участие в распределении прибыли;

- получать в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники АО могут иметь и другие права, предусмотренные ГК, Законом об АО, учредительными документами АО.

К числу имущественных членских прав акционера следует отнести: право па дивиденд; право на преимущественное приобретение акций, дополнительно выпускаемых обществом; право на ликвидационную квоту.

Следует отличать членское право на дивиденд от кредиторского. Членское право на дивиденд бессрочно и утрачивается одновременно с утратой членства в АО. Членское право на дивиденд не позволяет акционеру требовать от общества выплаты конкретной суммы в качестве дивиденда, а кредиторское право это позволяет. У акционера появляется кредиторское право на дивиденд с момента принятия решения компетентным органом управления общества о выплате дивидендов. В решении определяется размер дивидендов и сроки их выплаты. Решение о выплате годовых дивидендов принимается общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров (наблюдательного совета), а промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) - советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст.42 Закона об АО). Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества (п.2 ст.42 Закона об АО). Дивиденды, как правило, выплачиваются в денежной форме, но могут быть получены в виде иного имущества, если это предусмотрено уставом общества. Закон содержит определенные ограничения на выплату дивидендов. До полной оплаты всего уставного капитала общества и в иных случаях, определенных в ст.43 Закона об АО общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов.

Право на преимущественное приобретение акций, дополнительно выпускаемых обществом. Оно распространяется только на такие ценные бумаги, как голосующие акции и ценные бумаги, конвертируемые в голосующие акции. В ОАО право преимущественного приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, может быть реализовано акционером только в том случае, если такое право предусмотрено уставом общества и если акции и ценные бумаги, конвертируемые в голосующие акции, оплачиваются в денежной форме (п.1 ст.40 Закона об АО). Общее собрание ОАО может принять решение о неприменении преимущественного права приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в случае их размещения посредством открытой подписки. В этом же решении определяется срок неприменения права преимущественного приобретения, который не может превышать одного года с момента принятия решения. Решение принимается большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.[36]

Акционеры ликвидируемого общества имеют по отношению к нему определенные имущественные права. Акционеры-владельцы обыкновенных акций в случае ликвидации общества имеют право на получение части его имущества. В свою очередь акционеры-владельцы привилегированных акций при ликвидации общества обладают более определенными правами, чем акционеры-владельцы обыкновенных акций.

В уставе общества должна быть определена стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества по привилегированным акциям каждого типа. Ликвидационная стоимость определяется в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считается определенной также, если уставом общества установлен порядок ее определения.

Акционер имеет следующие неимущественные права:

Право на участие в управлении, то есть право определять цели, основные направления и развития корпорации, содействовать их осуществлению, - одно из важнейших прав акционера. Участник ОАО реализует это право, прежде всего, участвуя в общих собраниях, на которых и принимаются соответствующие решения но вопросам компетенции общего собрания. По общему правилу лишены права на участие в управлении АО акционеры, владеющие безголосыми акциями. Хотя об отсутствии права на управление у владельцев неголосующих акций (как правило, это привилегированные акции) можно говорить лишь условно, так как при решении особо важных вопросов, которые могут повлиять на осуществление их обязательственных прав, они наделяются правом голоса и фактически становятся такими же участниками общего собрания, как и владельца обыкновенных ил голосующих привилегированных акций.

В составе права на управление многие авторы выделяют несколько основных правомочий.

Во-первых, это право требовать созыва годового собрания при определенных условиях (ст.47 ФЗ об АО), а также право требовать созыва внеочередного общего собрания (п.1 ст.55 ФЗ об АО). Осуществление данного права ставится законодателем в зависимость от владения участниками определенным количеством голосов (не менее 10% голосующих акций - п.1 ст.55 ФЗ об АО).

Существует мнение, что обществу с большим числом акционеров неразумно предоставлять такое право каждому участнику. И здесь вполне уместно говорить о классификации обществ на группы в зависимости от их величины. Подобная классификация имеет место во многих развитых право порядках, но отсутствует в отечественном. Можно предложить разделить АО на малые (до 50 участников), средние и крупные. В последних предоставление подобного права можно поставить в зависимость от владения акционером определенным количеством голосов.

Во-вторых, это право принимать участие в подготовке общего собрания (п.1 ст.53 ФЗ об АО), проявляющееся в возможности участников предлагать вопросы для включения их в повестку дня общего собрания. До внесения изменений в ФЗ об АО участники АО обладали таким правом только в отношении очередных собраний, к тому же они могли внести не более двух предложений в повестку дня. Сейчас это различие устранено, что, безусловно, является достоинством новой редакции этого ФЗ.[37]

В-третьих, это возможность участвовать в общем собрании как лично, так и через представителей (п.1 ст. 57 Закона об АО)

Анализ судебной практики позволяет говорить о нарушении сразу о нескольких прав акционеров в этой сфере. Например, ЗАО «Фиорекс» и ООО «Лио Лонг» обратились в суд с иском к ОАО «Московский подшипник» о признании недействительным решения внеочередного собрания акционеров ОАО «Московский подшипник». Истцы являются акционерами ответчика: количество обыкновенных именных акций, которыми они владею, составляет а совокупности 23, 84 % акций ОАО «Московский подшипник».

Как следует из искового заявления, истцы просили признать недействительным решение внеочередного собрания акционеров ответчика по нескольким основаниям. Одно из них - нарушение права истцов как акционеров на информацию. Фактически собрание проводилось не в том мест, информация о котором была опубликована в «Российской газете». Поэтому истцы были лишены возможности участвовать в собрании. Поскольку собрание было проведено с существенным нарушением ст. 52 Закона об АО, суд правомерно признал оспариваемое решение собрания недействительным.

В-четвертых, участие в общем собрании акционеров связано с реализацией еще одного права - права голоса. Этим правом обладают практически все участники ОАО. Реализация данного права может быть ограничена в исключительных случаях. Можно выделить следующие основания для подобного ограничения:

а) доля участника в уставном капитале ОАО заложена им;

б) обсуждаются вопросы, касающиеся лично данного участника;

в) устав общества предусматривает возможность лишения права голоса в  качестве дисциплинарной меры.[38]

Однако следует иметь в виду то, что современных законодатель не ограничивает право голоса в связи с залогом акций. Но иногда возможны ситуации, при которых голосование по заложенным акциям осуществляется не их собственником, а их залогодержателем.

Представляется, что третье основание также нельзя использовать для ограничения этого права, так как это могло бы привести к злоупотреблениям, к тому же вряд ли можно говорить о дисциплинарной ответственности участника, состоящего с корпорацией в гражданско-правовых (имущественных), а не трудовых отношениях.

В настоящее время можно говорить об ограничении права голоса только по второму основанию. Речь идет о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (ст.83 ФЗ об АО). В таких случаях в голосовании участвую только те, кто не заинтересован в заключении данной сделки. Т.е. фактически ограничивается реализация права голоса участника, заинтересованного в заключении сделки.

В ОАО классическим принципом голосования выступает принцип «одна акция - один голос». Сложно представить, каким образом можно сохранить действие этот принципа с введением ФЗ от 7 августа 2001г. № 120-ФЗ института так называемых дробных акций (п. 3 ст. 25 Закона об АО).

Закон допускает осуществление права на голосование и через представителя. Представителем участника может быть любое лицо, требуется лишь соблюдение общих правил о представительстве.

В-пятых, участники ОАО могут быть избраны в органы управления ОАО:

-совет директоров;

-исполнительный орган.

Таким образом, право на управление является одним из важнейших прав участников АО и вызывает неоднозначные оценки юристов в том, что касается объема правомочий, входящих в его содержание.

Право на информацию, как и право на управление, по своей природе неимущественное. Оно принадлежит всем участникам и ограничение его неправомерно (абз.3 п.1 ст.67 ГК РФ). Правда объем предоставляемой информации различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. Акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью ОАО, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Поэтому они не имеют права на получение любой информации. А так как акционерам предоставляется не вся информация, важное значение для защиты из прав становится определение критериев той информации, которая может быть им предоставлена.

Все правомочия, из которых складывается право на получение информации, можно свести к следующим:

а) право требовать от ОАО предоставить им для ознакомления  предусмотренные законом документы (п.2 ст.91 ФЗ об АО);

б) право на защиту, состоящее в возможности обращения в суд в случае не исполнения ОАО указанной обязанности.

Так, ОАО «СаСко-стокс» обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО «Газпром» об обязании предоставить копии документов, перечисленных в исковом заявлении. Истец утверждал, что ответчик в нарушение ст.91 ФЗ «Об АО» не предоставив ему как акционеру информацию. Федеральный арбитражный суд Московского округа, рассматривавший дело в кассационной инстанции, указал: отказ в предоставлении копии запрашиваемых истцом документов нарушает права акционера.

Иного способа защиты прав, предоставленных истцу законом, кроме обращений в арбитражный суд, нет.

В настоящее время можно выделить три основных способа реализации участником права на информацию:

а) ознакомление с опубликованной информацией, т.е. находящейся в свободном доступе (ст.92 ФЗ об АО).

б) ознакомление с информацией в процессе подготовки к общему собранию.

Сроки такого ознакомления, в соответствии с абз.1 п.1 ст.91 и п.2 ст.89 ФЗ «Об АО», определяются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Однако более верным представляется их установление законодательным, а не исполнительным органом.

в) предоставление участнику информации по личному запросу.

Одна из проблем, возникающих при реализации этого права, состоит в следующем. Если ОАО уже опубликовало информацию, обязано ли оно предоставлять эту же информацию акционеру по его личному запросу? Предоставление такой информации при новой редакции ФЗ «Об АО» рассматривается как способствующее защите прав акционеров, хотя при старой редакции было излишним.

Можно предложить примерный перечень оснований для отказа в предоставлении информации:

- предоставление запрашиваемой информации не предусмотрено законом;

- не указаны индивидуальные признаки документов, т.е. эти документы нельзя идентифицировать;

- на лиц, к которым обращаются акционеры за предоставлением информации, возложена ответственность за ее разглашение, т.е. информация составляет служебную или коммерческую тайну.

Основные обязанности акционеров.

Следует учитывать то обстоятельство, что акционеры наделены по отношению к обществу комплексом прав, удостоверяемых акцией, а вот утверждение о наличии у них по отношению к обществу обязанностей более чем спорно.

Существует мнение о том, что на акционере лежит обязанность соблюдения устава. Правильность такого подхода представляется сомнительной. Устав, являясь локальным нормативным актом, регламентирует главным образом деятельность самого общества, и именно оно обязано соблюдать его положения. Например, сделка, совершенная юридическим лицом и противоречащая целям деятельности, определенным в его учредительных документах, может быть признана судом недействительной (ст. 173 ГК РФ). Законодатель, таким образом, прямо предусматривает меры воздействия на юридическое лицо, виновное в нарушении своего устава. Устав также регламентирует статус акционеров, по нормы устава имеют абстрактный характер, а юридические обязанности являются содержанием конкретных правоотношений. Поэтому соблюдение устава не может являться обязанностью акционера. Таковая, чтобы быть исполненной, должна иметь форму конкретного предписания (например, требование оплатить акции), К акционеру нельзя применить санкции за нарушение устава вообще, но это можно сделать за уклонение от оплаты акций. Обязанность, не подкрепленная санкциями в случае се неисполнения, не имеет юридического значения.

Авторы, возлагающие на акционера обязанность соблюдать устав, фактически говорят о соблюдении им способа осуществления своих прав.[39] Член общества, передавая акцию другому лицу, соблюдает строго установленный способ ее передачи, зафиксированный уставом. Нетрудно убедиться в том, что в данном случае речь идет о способе осуществления акционером своего права на распоряжение акцией. Когда нарушается способ осуществления права и при этом наличествует вина нарушителя, есть основание говорить о злоупотреблении правом. Злоупотребление правом - это особый тип гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении им принадлежащего ему права, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения. Таким образом, правомерно говорить о выполнении акционером обязанности использовать принадлежащие ему права надлежащим образом, которая имеет общий характер и корреспондирует любому субъективному гражданскому праву, а не об обязанности подчинения уставу.

Что касается обязанности акционеров не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности АО, которая выделяется в законодательстве, то ее признание не является бесспорным. Во-первых, в большинстве случаев до рядовых акционеров подобная информация не доводится. Во-вторых, более уместно говорить о том, что обязанность неразглашения конфиденциальной информации несут все лица, которым такая информация стала известна в силу их работы или членства в АО. Как правило, это должностные лица, руководящие деятельностью АО. Не исключено, что конфиденциальной информацией могут обладать и акционеры. Очевидно, что лицо обязано хранить в тайне соответствующие факты, даже перестав быть акционером. Продав акции, оно, тем не менее, обязано воздерживаться от разглашения полученных ранее в АО сведений, так как их обнародование может повлечь за собой ущерб для организации акционеров. В то же время гражданин или юридическое лицо, купившие у обладателя информации акции и ставшие акционерами, могут так и не получить конфиденциальных сведений, которыми владеет выбывший член общества. Следовательно, обязанность сохранения конфиденциальной информации об обществе не связана с наличием у лица статуса акционера, а обусловливается иными факторами, например, служебным положением обладателя сведений. Данный вывод находит свое подтверждение в п. 2 ст. 139 ГК РФ.

Говоря об основной обязанности акционера по оплате приобретенных акций, следует отмстить, что в отношении правомерности ее возложения на члена общества в литературе долгое время велись горячие споры. Одни авторы полагали, что это неотъемлемая обязанность акционера, при невыполнении которой образовавшуюся задолженность можно взыскать в судебном порядке. Другие считали внесение денежных сумм за акции правом акционера.[40] Если акционер не реализовал вовремя своего права и не оплатил акции, то к нему должны быть применены негативные меры воздействия в виде лишения права членства в обществе. В дальнейшем наибольшее признание получила первая точка зрения. Современное российское законодательство разрешает даже закреплять в уставах АО нормы об ответственности в виде неустойки за неисполнение обязанности по оплате акций (абз.4 п.1 ст.34 Закона об АО).

Признавая обязанность лица, приобретающего акции, оплатить их в установленные сроки, следует отметить, что эта обязанность не обусловлена наличием у него статуса акционера. Она вытекает из договора купли-продажи акций. Стать членом действующего общества можно не внося никаких средств, путем получения акций по наследству или по договору дарения, да и по договору купли-продажи деньги вправе получить не АО, а ею участник, продавший свои акции. Договор купли-продажи акций порождает различные права и обязанности как для продавца, так и для покупателя, которые являются содержанием обязательства, вытекающего из данного договора. Но наряду с этим он выступает в качестве юридического факта, влекущего возникновение самостоятельных правоотношений. Например, по обычному договору купли-продажи продавец обязан передать вещь покупателю, а последний - оплатить ее стоимость (п.1 ст.454 ГК РФ). Вместе с тем данный договор является основанием для возникновения у покупателя права собственности на вещь. Это абсолютное право имеет свое собственное содержание, отличное от содержания обязательства по купле-продаже.

Сходная ситуация наблюдается в АО. Только здесь покупка акций - основание не только для возникновения права собственности на них, но и одно из оснований возникновения у лица статуса акционера. Лицо, не оплатившее акции, становится должником по договору купли-продажи. Одновременно с этим оно является акционером, субъектом акционерного (членского) правоотношения, в содержание которого обязанности покупателя не входят и не могут входить. Поэтому более правильно говорить о том, что оплатить акции обязан не акционер, а их покупатель.

Из изложенного следует, что на акционера вообще не возлагаются юридические обязанности активного типа. Следует отметить, что документом, удостоверяющим статус акционера, является акция как ценная бумага, которая в силу своей правовой природы может удостоверять только права, но никак не обязанности (п.1 ст. 142 ГК РФ). На практике встречаются случаи, когда на акционеров возлагаются некоторые сомнительные обязанности, например, по содержанию органа управления АО. Такие действия рассматриваются в качестве злоупотребления правом.

Глава 3 Прекращение деятельности акционерного общества

3.1 Правовое регулирование реорганизации акционерного общества

Экономический рост, так же как и кризисные явления в экономике, понуждал коммерческие юридические лица, в том числе и акционерные общества, к изменению тактики и стратегии ведения бизнеса. К числу таких изменений относится и реорганизация.

Судебная практика показала, что реорганизация акционерных обществ (так же, как и других юридических лиц) не всегда проводится с добрыми намерениями и во многих случаях наносит порой невосполнимый материальный ущерб, как акционерам, так и кредиторам общества. Как отметил проф. В.В. Витрянский, "очень часто после реорганизации кредитор не мог обнаружить правопреемников своего должника. У кредитора не спрашивали, можно ли проводить реорганизацию, есть ли на это его согласие. Он заключает договор с одним, выражая при этом свою волю, и вдруг ему в один прекрасный момент "подсовывают" одного, двух или трех совершенно иных контрагентов".[41]

Реорганизация акционерного общества есть юридический факт, имеющий сложный состав, складывающийся из императивно установленных законом и уставом общества действий участников общества, его органов управления и самого общества, направленных на прекращение существования общества без ликвидации дел и имущества или на изменение имущественной массы, состава участников, прав и обязанностей общества, а также на создание новых юридических лиц (при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования) с передачей им прав и обязанностей (полной или частичной) реорганизуемого общества или полной передачей прав и обязанностей существующему обществу (при реорганизации в форме присоединения).

Реорганизация акционерного общества может быть проведена добровольно, по инициативе самого общества.

Такая инициатива может быть вызвана различными факторами: это и желание расширить, укрупнить бизнес (при слиянии и присоединении), и избавление от несвойственной обществу деятельности (выделение), и раздор между акционерами, и желание "разойтись по-хорошему" (выделение и разделение).

Предложение о проведении реорганизации общества в той или иной форме выносит на рассмотрение общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Решение о проведении добровольной реорганизации принимается общим собранием акционеров реорганизуемого общества квалифицированным большинством в три четверти голосов, причем в голосовании по этому вопросу участвуют владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций.

По одному из дел Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа оставил без изменения решение суда первой инстанции, признавшего недействительной регистрацию общества с ограниченной ответственностью, созданного путем выделения из акционерного общества, поскольку решение о реорганизации акционерного общества принято единолично лицом, не являющимся акционером этого общества.[42]

В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона об АО общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

Вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте.

Реорганизация в форме присоединения рассматривается как частный случай слияния. По этой причине многие свойства слияния присущи и присоединению.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу (annexion).[43]

Таким образом, правопреемником прав и обязанностей лишающихся статуса юридических лиц, в отличие от слияния, выступает не вновь создаваемое общество, а одно из реорганизуемых обществ, к которому осуществляется присоединение.

Мы полагаем, что последовательность действий реорганизуемых путем присоединения акционерных обществ должна быть такой же, как и при слиянии.

Вначале общие собрания реорганизуемых обществ по предложению совета директоров (наблюдательного совета) должны принять принципиальное решение о реорганизации путем присоединения. Этому, безусловно, предшествуют переговоры руководства обществ и крупных акционеров об условиях и порядке присоединения. Получив одобрение общих собраний акционеров, советы директоров (наблюдательных советов) присоединяемого общества (обществ) и общества, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяют его существенные условия: порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества (обществ) с привлечением независимых аудитора и оценщика готовит передаточный акт.

Поскольку реорганизуется не только присоединяемое общество (общества), но и присоединяющееся общество, общие собрания этих обществ утверждают договор о присоединении, и с этого момента этот документ получает окончательное юридическое оформление.

Общее собрание акционеров присоединяемого общества (обществ) утверждает также на своем собрании передаточный акт.

Решение по всем вышеназванным вопросам принимается в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах тремя четвертями голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Акции присоединенного общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединенному обществу, не подлежат конвертации и погашаются. Актом, удостоверяющим переход прав и обязанностей от присоединяемого общества к присоединенному, является передаточный акт.

Преобразование как форма реорганизации юридических лиц наименее известно российскому правопорядку, чем остальные формы реорганизации.

В то же время до последнего времени преобразование вызывало мало вопросов. Коммерческая организация одной организационно-правовой формы прекращается, и на ее основе возникает коммерческая организация другой организационно-правовой формы.

Первоначально преобразование использовалось в процессе приватизации государственного и муниципального имущества для юридического оформления смены собственника. Государственное или муниципальное предприятие выбывало из гражданского оборота, и его место занимало акционерное общество.

Не все возникшие акционерные общества имели большое количество акционеров, многие акционеры были заняты в производственной деятельности общества, были связаны между собой доверительными отношениями.

Участие акционеров в производственной деятельности и наличие между ними личных доверительных отношений чужды самой природе акционерных обществ, одна из основных черт которых - анонимность.

В российской предпринимательской практике реорганизация в форме разделения и выделения является наиболее распространенной.

В зарубежной системе корпоративного права, наоборот, популярна процедура реструктуризации бизнеса, направленная на концентрацию капитала.

Суханов Е.А. отметил, что процесс реорганизации таит в себе значительные опасности для кредиторов - контрагентов реорганизуемых юридических лиц. Они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам. Объясняется это отсутствием корпоративной этики, порядочности в отношениях между коммерческими структурами, а также отсутствием до последнего времени надежных законодательных преград для подобного рода злоупотреблений.[44]

В результате реорганизации общества в форме разделения реорганизованное общество прекращает свое существование и сведения о нем исключаются из реестра юридических лиц. В результате разделения общества возникают как минимум два новых акционерных общества, к которым переходят все права и обязанности лишенного статуса юридического лица (п. 1 ст. 18 Закона об АО, п. 3 ст. 58 ГК РФ).

В отличие от разделения при выделении реорганизуемое акционерное общество не прекращается, не исчезает из гражданского оборота, а создает одно или несколько самостоятельных акционерных обществ и передает им часть своих прав и обязанностей (п. 1 ст. 19 Закона об АО, п. 4 ст. 58 ГК РФ).

Следует различать создание акционерного общества в результате реорганизации в форме выделения и учреждение действующим обществом нового юридического лица.

Во втором случае акционерное общество выступает в качестве единственного учредителя нового общества; передаваемое последнему имущество является вкладом в его уставный капитал - в счет оплаты акций создаваемого общества, владельцем которых становится общество-учредитель. В этом случае не происходит реорганизации ранее созданного общества, балансовая стоимость его имущества (активов) остается неизменной - взамен внесенных в уставный капитал учрежденного общества денежных и не денежных средств общество-учредитель получает эквивалент в виде акций учрежденного общества.

По нашему мнению, вопрос о реорганизации в форме разделения (выделения) должен быть решен общим собранием акционеров отдельно от остальных вопросов и предшествовать решению этих вопросов. Акционеры должны определиться, желают они подобной реорганизации или нет, и если желают, то в каком обществе они видят себя акционерами.

При решении вопроса о реорганизации в форме разделения (выделения) должна быть известна рыночная стоимость акций реорганизуемого общества, произведена независимая оценка разделяемого или выделяемого имущества, подготовлен разделительный баланс, который также предлагается советом директоров (наблюдательным советом) общему собранию акционеров для утверждения.

Общее собрание реорганизуемого общества (как в форме разделения, так и в форме выделения) принимает решение по всем внесенным советом директоров (наблюдательным советом) в повестку дня вопросам в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об АО.

В заключении отметим, по нашему мнению, реорганизацию следует рассматривать как комплекс действий, предусмотренных соответствующими нормами о реорганизации, поэтому считаем, что порядок принятия решения по всем вопросам, сопровождающим реорганизацию, должен быть единообразным.

3.2 Правовое регулирование ликвидации акционерного общества

Проблеме ликвидации, как конечной стадии существования коммерческого юридического лица, всегда уделялось особое внимание.

Безусловно, ликвидация акционерного общества образует сложный юридический состав действий его участников и самого общества, направленных на прекращение обязательств общества, его деятельности и имущества и в конечном итоге на прекращение существования общества как субъекта права.

Пункт 1 ст. 21 Закона об АО говорит о двух видах ликвидации общества - добровольной и принудительной (по решению суда). Указанная норма основывается на положениях п. 1 ст. 104 ГК РФ, в соответствии с которым акционерное общество может быть ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок ликвидации акционерного общества определяются ГК РФ и другими законами.

Рассмотрим, прежде всего, порядок и основания принятия решения о добровольной ликвидации акционерного общества.

Как следует из абзаца 1 п. 2 ст. 21 Закона об АО, вопрос о добровольной ликвидации акционерного общества и назначении ликвидационной комиссии в повестку дня общего собрания акционеров может быть включен только советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Вместе с тем п. 3 ст. 49 Закона об АО к числу вопросов, которые общее собрание акционеров может принять только по предложению совета директоров (наблюдательного совета), не относит вопрос о ликвидации общества и связанный с этим вопрос о назначении ликвидационной комиссии.

Полагаем, что п. 3 ст. 49 Закона об АО следует привести в соответствие с абзац 1 п. 2 ст. 21 Закона об АО.

Решение о добровольной ликвидации и о назначении ликвидационной комиссии принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Если акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии в обязательном порядке включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.

Закон не должен позволять назначать членами ликвидационной комиссии людей некомпетентных, не имеющих специального высшего образования и опыта руководящей работы. В жизни встречаются случаи, когда ликвидационная комиссия формируется из людей рабочих профессий, до этого не занимавших руководящих постов в обществе.

Полагаем, что в п. 2 ст. 21 Закона об АО должна быть внесена норма, устанавливающая требования к членам ликвидационной комиссии по образовательному уровню и по опыту предыдущей работы. И.Т. Тарасов отмечал, что власть ликвидаторов настолько обширна, что в выборе их требуется особая осторожность.[45]

В случае назначения в ликвидационную комиссию лиц, не соответствующих предъявленным требованиям, регистрирующему органу должно быть предоставлено право отказывать в согласовании назначения подобной ликвидационной комиссии.

Руководитель ликвидационной комиссии вправе подписывать от имени ликвидируемого общества исковые заявления при обращении в суд, выдавать доверенности, совершать другие юридические действия, связанные с ликвидацией общества, исходя из решений, принимаемых ликвидационной комиссией в пределах ее компетенции.

Для выполнения такой работы руководитель ликвидационной комиссии должен иметь соответствующий опыт и образование.

Приняв решение о ликвидации общества, общее собрание акционеров также должно определить порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ и Законом об АО. Сроки ликвидации акционерного общества не могут быть менее двух месяцев и устанавливаются общим собранием в зависимости от особенностей ликвидируемого общества.

С момента внесения в государственный реестр записи о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

Все вышеуказанное в полной мере относится к ликвидируемым акционерным обществам.

Ликвидация акционерного общества представляет собой сложную и зачастую длительную процедуру, затрагивает интересы третьих лиц и поэтому требует открытости и гласности.

Причиной добровольной ликвидации может быть истечение срока, на который создано юридическое лицо; достижение цели, ради которой оно создавалось (п. 2 ст. 61 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано принудительно по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления им деятельности, требующей лицензирования, при отсутствии разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ. К таким предусмотренным ГК РФ случаям Е.А. Суханов относит признание судом недействительной регистрации юридического лица из-за допущенных при его создании неустранимых нарушений закона, поскольку в этом случае "добровольная" по форме ликвидация по сути носит вынужденный (принудительный) характер.[46] Вышеперечисленный перечень оснований для принудительной ликвидации юридического лица является исчерпывающим.

Как справедливо отметила Г.С. Шапкина, соответствующие нормы законов, как правило, увязывают такую возможность с нарушением юридическим лицом определенных требований законодательства, а потому они применяются в сочетании с п. 2 ст. 61 ГК РФ, конкретизируя общее указание об "осуществлении деятельности с нарушениями закона или иных правовых актов".[47]

Очень важным является предоставление права органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, требовать принудительной ликвидации акционерного общества в случае нарушения им положений ст. ст. 34, 35 Закона об АО.

На практике, в большинстве случаев, суд возлагает обязанность по ликвидации акционерного общества на его акционеров, поскольку учредители к моменту ликвидации зачастую уже не являются акционерами, а руководство общества просто прекратило исполнять свои функции.

Обязанные судом лица не способны провести ликвидацию в соответствии с требованиями, установленными законом, и в определенные судом сроки. Нередко суды возлагают обязанности по ликвидации общества не на его участников, а на государственный орган, по иску которого принято соответствующее решение.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в информационном письме №50 от 13.01.2000 разъяснил, что подобные решения судами приниматься не должны, поскольку действующее законодательство не предусматривает возможности возложения обязанностей по осуществлению ликвидации юридического лица на государственные органы при обращении их в суд с исками о ликвидации юридических лиц.

В то же время остается открытым вопрос об оплате труда ликвидаторов, назначенных судами и не являющихся учредителем (участником) ликвидируемых в судебном порядке юридических лиц, в том числе и через процедуру банкротства. Абсолютное большинство ликвидируемых в судебном порядке юридических лиц практически не могут оплатить ликвидационные процедуры.

Полагаем, что необходимо активизировать применение норм, позволяющих привлечь лиц, не исполняющих решение суда, к уголовной ответственности.

Считаем также, что контролирующим государственным органам, прежде всего органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, должно быть предоставлено право предъявлять иски к руководству общества, не осуществляющему свои полномочия, о взыскании убытков в порядке ст. 71 Закона об АО. В число лиц, которые могут быть привлечены к ответственности, в случаях, предусмотренных статьей 71 Закона об АО, должны быть включены и члены ликвидационной комиссии.

Для этого необходимо внести соответствующие дополнения в пункты 1, 2, 3, 5 ст. 71 Закона об АО.

В тех случаях, когда юридическое лицо не имеет нарушений закона, задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам, но практически не осуществляет свою деятельность, должно быть найдено законодательное решение, исключающее процедуру судебной ликвидации.

Ликвидационная комиссия акционерного общества на первоначальном этапе своей деятельности обязана опубликовать в органах печати, в которых публикуются сведения о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, порядка и срока для предъявления требований его кредиторами.

И.Т. Тарасов отмечал, что постановление о ликвидации должно быть регистрировано и опубликовано, так как только при соблюдении этого условия могут быть ограждены интересы акционеров и кредиторов компании и также третьих лиц, для которых важно, чтобы компания в момент наступления ликвидации не могла совершать каких-либо оборотов, не находящихся в прямой связи с ликвидацией.[48]

Ликвидационная комиссия обязана также принять меры к выявлению кредиторов и дебиторов общества. Кредиторы, сведения о которых имеются в ликвидируемом обществе, должны быть письменно извещены о ликвидации общества. Сообщения кредиторам должны содержать сведения о размере долга общества, а также, по нашему мнению, сведения о дате опубликования сообщения о ликвидации общества.

Для того чтобы ликвидационная комиссия могла в сроки, указанные выше, выполнить требование по информированию кредиторов о ликвидации общества, на совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества должна быть возложена обязанность при вынесении на решение общего собрания акционеров вопроса о ликвидации общества представлять также общему собранию специальную декларацию, в которой должны быть отражены сведения о кредиторах и дебиторах общества с указанием их реквизитов.

Такой нормой предлагается дополнить п. 2 ст. 21 Закона об АО. В случае предоставления недостоверной информации (при злом умысле) руководство общества может привлекаться к ответственности, если такими действиями обществу будут причинены убытки.

Ликвидационная комиссия обязана принять меры к получению дебиторской задолженности. Как правило, этот процесс является длительным. Не все претензии ликвидационной комиссии удовлетворяются добровольно. Председатель ликвидационной комиссии от имени ликвидируемого общества предъявляет в суд иски о взыскании с должников задолженности. Само получение взысканной задолженности в порядке исполнительного производства также занимает немало времени.

В соответствии с п. 4 ст. 22 Закона об АО по истечении двухмесячного срока со дня опубликования сообщения о ликвидации общества, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. В нем отражается состав имущества ликвидируемого общества, т.е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения.

Требования кредиторов удовлетворяются (в первую очередь) из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Со дня утверждения общим собранием акционеров промежуточного ликвидационного баланса начинаются расчеты с кредиторами ликвидируемого акционерного общества. Они производятся в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ.

Заключение

Таким образом, проведя комплексный анализ правового положения акционерного общества, можно сформулировать некоторые выводы.

Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими формами собственности.

Во-первых, акционерное общество имеет возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного фонда и расширения своей деятельности, причем эти средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации общества), так как акции обществом не выкупаются, а лишь перепродаются другим акционерам.

Во-вторых, общее руководство деятельностью общества не отделено от конкретного управления, что позволяет нанимать и выбирать наиболее подходящих управляющих, директоров, заставляет акционеров серьезно относиться к подбору управляющего персонала, так как каждый акционер отвечает за эффективную работу общества вложенными средствами.

В-третьих, создается возможность реального превращения всего трудового коллектива предприятия в собственников путем приобретения каждым из них акций общества.

В-четвертых, имеется возможность привлечь в состав акционеров своих постоянных контрагентов, создавая при этом общую заинтересованность в результатах деятельности общества. Также и само общество может приобрести ценные бумаги других обществ, образуя при этом целые сети заинтересованных в работе друг друга организаций, связанных отношениями собственности и правом участия в управлении.

Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе всех участников, обеспечивает уникальную форму реализации коллективной собственности, создавая при этом заинтересованность в конечных результатах работы. Выпуск и распространение акций дает реальную возможность контроля деятельности и управления ею со стороны акционеров.

Следует также иметь в виду, что ЗАО и ОАО являются разновидностями одной и той же общей организационно-правовой формы. ОАО, являясь разновидностью АО, характеризуется тем, что основной целью деятельности является извлечение прибыли, уставный капитал на определенное число равных долей, каждой из которых соответствует акция, отношения между акционером и обществом носят обязательственный характер. ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу; акционеры могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласования с другими акционерами данного общества и без ограничений в выборе покупателей; минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества; общество обязано раскрывать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Уставный капитал АО образуется за счет средств, полученных от выпуска и размещения акций. Исключить отождествление уставного капитала с имуществом общества можно только путем введения в законодательство и правовую терминологию специального понятия (например, "акционерный капитал"). Изменение состава имущества общества не должно влиять на размер его уставного капитала, за исключением случая уменьшения размера уставного капитала при уменьшении размера его акционерного капитала (чистых активов) в порядке, предусмотренном законодательством.

Акция опосредует собой минимальную долю в уставном капитале. Следовательно, дробная акция представляет собой не что иное как часть акции. Однако такое понятие невозможно применить к акции как к ценной бумаге, поскольку ценную бумагу нельзя разделить на несколько частей. Поэтому не имеет смысла положение ч.2 ст. 25 Закона об АО.

Акционер обладает рядом имущественных и неимущественных прав, предоставляемых ему акцией, как то: право на получение дивиденда, ликвидационной квоты, право на участие в управлении АО и право на получение информации. Можно говорить о нарушении на практике сразу нескольких прав акционеров.

На акционера вообще не возлагаются юридические обязанности активного типа, так как документом, удостоверяющим статус акционера, является акция как ценная бумага, которая в силу своей правовой природы может удостоверять только права, но никак не обязанности.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Это означает, что при банкротстве общества, соответственно при обесценении акций, акционер лишается средств, затраченных им на приобретение акций. Что же касается требований кредиторов к обществу, то они могут быть удовлетворены только за счет имущества, принадлежащего обществу. Какие-либо требования к акционерам кредиторы предъявить не вправе. Однако из этого правила есть два исключения: акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций; а также если несостоятельность общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров, то на указанных акционеров в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Формирование и широкое распространение акционерного капитала являются одним из основных принципов, на котором базируются проводимые в стране реформы. Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. - 1993. - 25 декабря.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Федеральный закон от 30.11.1994 г. №51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1994. - №32. - С. 23-194.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Федеральный закон от 26.01.1996 г. №14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1996. - №5. - С. 152-298.

4. Федеральный закон от 26.12.1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - С. 3-49.

5. Федеральный Закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 08.08.2002. №129-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2002. - №29. - С.242-273.

6. Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. - 2002. - №12. – С.185.

7. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.08.2002 г. - №1744/02 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2002.- № 9. – С.217-219.

8. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2002 г. - №10697/01 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2002.- № 5. – С.137-141.

9. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.03.2001 г. по делу №А56-20669/00 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2002. - № 9. – С.217-221.

10. Алохин В.Т., Асташкина С.П. Теория и практика применения гражданско-правовых способов защиты прав акционеров // Хозяйство и право. - 2005. - №8. – С. 54-71.

11. Беляев К.П. Правовой статус акционерного общества. - М.: Норма-Инфра, 2005. – 194 с.

12. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1995. - № 5. - С. 45-49.

13. Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - М.: Теис, 2004. - 552 с.

14. Гражданское право: Учебник/Отв. ред. Е.А. Суханов.- М.: Бек,1998. - 816 с.

15. Глушецкий З.А. Акционерное общество: подводные камни // Бизнес-адвокат. - 2003. - № 11. - С.13-17.

16. Горлов В.А. Правовые вопросы создания уставного капитала акционерных обществ // Журнал Российского права. – 2003. - №4. - С.45-49.

17. Горлов В.А. Правовое положение участников акционерных обществ // Хозяйство и право. – 2004. - №8. - С. 94-100.

18. Долинская В.В. Акционерное право. - М.: Юрайт, 1997. – 217 с.

19. Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. - М.: Приор, 2001. – 182 с.

20. Дроздова Л. А. Прием в акционерных обществ новых акционеров: правовые проблемы // Хозяйство и право. – 2003. - №5. – С. 95-99.

21. Завгородный Д.А. Акционерные общества: правовые проблемы деятельности // Консультант бухгалтера. - 2004. - № 6. - С. 105-110.

22. Ионцев М.Г. Акционерные общества: правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. - М.: Ось-89, 2003. – 236 с.

23. Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах» / Под ред. Г.С. Шапкиной. - М.: Юрист, 2002. – 241 с.

24. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. - М.: Мысль, 2003. – 546 с.

25. Ломакин Д.В. Изменения в акционерном законодательстве и вопросы охраны прав акционеров // Законодательство. - 2005. - №2. - С.45-49.

26. Маковская А. Отвечаем на вопросы читателей: акционерное общество // Хозяйство и право. -2005. - №5. - С.120-123.

27. Мигранов С.Н. Акционерное общество: законодательство и практика // Хозяйство и право. - 2004. - №2. - С.54-55.

28. Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. - М.: Статут, 1999. - 191с.

29. Могилсвский С.Т. Акционерное общество. - М.: Дело, 1998. – 536 с.

30. Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах». - М.: Норма, 2003. – 210 с.

31. Петрикова О.В., Бродская М.К. Некоторые особенности прав участников акционерных общества // Адвокат. – 2004. - №3. - С. 158-168.

32. Петрикова О.В. Защита прав акционеров // Право и экономика – 2004. - №7. - С. 11-15.

33. Покусаев И.Б. Акционерное общество в федеральном законе // Московский юрист. -1999. - №9-10. - С. 41-45.

34. Пышкин И.И. Юридическая природа «золотой акции» // Законодательство. - 2003. - №10/12.- С. 38-45.

35. Романова М.А. Устав общества - акционерного общества // Законодательство и экономика. – 2002. - №10. - С. 65-80.

36. Сердюк Е. Иски в защиту прав акционеров//Законность.- 2004.- №11.-С. 17.

37. Степанов Д. Отвечаем на вопросы: акционерное общество // Хозяйство и право. - 2003. - №3.-С. 119-121.

38. Степанов Д. Акционерное общество: законодательство и практика в современной России // Хозяйство и право. - 2004. - № 12. - С.54-57

39. Суханов Е.А. Юридические лица//Хозяйство и право.- 1995.- № 3.- С.35-39.

40. Табов А.В. Вопросы компетенции общего собрания акционеров // Законодательство. – 2003. - №5. – С. 32-36.

41. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. - М.: Статут, 2000.-174 с.

42. Тихомиров М.Ю. Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах». - М.: Юрлитинформ, 2000. – 410 с.

43. Утка В. Выход и исключение участников акционерного общества // Хозяйство и право. – 2004. - №2. - С. 108-112.

44. Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2005. - №2. - С. 68-71.

45. Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерных обществ. - М.: Литера, 1998. – 390 с.

46. Шиткина И.С. Объединения предпринимателей: ассоциации, холдинги, финансово-промышленные группы, простое товарищество. - М.: Лекс-книга, 2001. – 213 с.

Выпускная квалификационная работа состоит ____75___ страниц

- основная часть ___75___ страниц

-  приложения _____-______ страниц

Основная часть работы содержит:

графиков

-

рисунков

-

таблиц

-

Список информационных источников содержит:

Вид ссылки	Кол-во	%	Вид ссылки	Кол-во	%
на учебную литературу	2	4,5	на правовые акты	6	13,6
на периодическую печать	22	50,1	на Интернет источники	0	0
на научные исследования	14	31,8	на литературу последних трех лет издания	23	52,3
Всего ссылок:				48

          Работа выполнена мной совершенно самостоятельно. Все использованные в работе материалы и концепции из опубликованной научной литературы и других источников имеют ссылки на них.

 

Ярмаркин  Андрей Александрович                   ___________________________

                                                                       

                                                                       Дата __________________ 2006г.

---

[1] Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Федеральный закон от 30.11.1994 г. №51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1994. - №32. - С. 3.

[2] Федеральный закон от 26.12.1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - С. 3-49.

[3] Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2005. - №2. - С. 68-71.

[4] Гражданское право. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - М.: Теис, 2004. - С. 218.

[5] Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. - М.: Приор, 2001. – С. 62.

[6] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. - М.: Мысль, 2003. – С. 174.

[7] Мигранов С.Н. Акционерное общество: законодательство и практика // Хозяйство и право. - 2004. - №2. - С.55.

[8] Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах». - М.: Норма, 2003. – С. 82.

[9] Сердюк Е. Иски в защиту прав акционеров // Законность. - 2004. - №11. - С. 20.

[10] Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. - М.: Статут, 1999. – С. 75.

[11] Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерных обществ. - М.: Литера, 1998. – С. 264.

[12] Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2005. - №2. - С. 70.

[13] Маковская А. Отвечаем на вопросы читателей: акционерное общество // Хозяйство и право. -2005. - №5. - С.120.

[14] Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах» / Под ред. Г.С. Шапкиной. - М.: Юрист, 2002. – С. 94.

[15] Федеральный Закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 08.08.2002. №129-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2002. - №29. - С.254.

[16] Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.08.2002 г. - №1744/02 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2002.- № 9. – С.217.

[17] Гражданское право. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: Бек, 1998. – С. 236.

[18] Могилсвский С.Т. Акционерное общество. - М.: Дело, 1998. – С. 48.

[19] Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2002 г. - №10697/01 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2002.- № 5. – С.140.

[20] Степанов Д. Акционерное общество: законодательство и практика в современной России // Хозяйство и право. - 2004. - № 12. - С.54-57.

[21] Ионцев М.Г. Акционерные общества: правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. - М.: Ось-89, 2003. – С. 74.

[22] Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. - М.: Приор, 2001. – С. 84.

[23] Мигранов С.Н. Акционерное общество: законодательство и практика // Хозяйство и право. - 2004. - №2. - С.148.

[24] Горлов В.А. Правовые вопросы создания уставного капитала акционерных обществ // Журнал Российского права. – 2003. - №4. - С. 47.

[25] Ломакин Д.В. Изменения в акционерном законодательстве и вопросы охраны прав акционеров // Законодательство. - 2005. - №2. - С.45.

[26] Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах». - М.: Норма, 2003. – С. 48.

[27] Маковская А. Отвечаем на вопросы читателей: акционерное общество // Хозяйство и право. -2005. - №5. – С. 48.

[28] Петрикова О.В. Защита прав акционеров // Право и экономика – 2004. - №7. - С. 13.

[29] Завгородный Д.А. Акционерные общества: правовые проблемы деятельности // Консультант бухгалтера. - 2004. - № 6. - С. 107.

[30] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. - М.: Мысль, 2003. – С. 137.

[31] Могилсвский С.Т. Акционерное общество. - М.: Дело, 1998. – С. 194.

[32] Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. - М.: Статут, 1999. – С. 85.

[33] Покусаев И.Б. Акционерное общество в федеральном законе // Московский юрист. -1999. - №9-10. - С. 42.

[34] Покусаев И.Б. Акционерное общество в федеральном законе // Московский юрист. -1999. - №9-10. - С. 45.

[35] Петрикова О.В., Бродская М.К. Некоторые особенности прав участников акционерных общества // Адвокат. – 2004. - №3. - С. 158.

[36] Степанов Д. Отвечаем на вопросы: акционерное общество // Хозяйство и право. - 2003. - №3.-С. 120.

[37] Сердюк Е. Иски в защиту прав акционеров // Законность. - 2004. - №11. - С. 17-21.

[38] Степанов Д. Акционерное общество: законодательство и практика в современной России // Хозяйство и право. - 2004. - № 12. - С.54-57

[39] Шиткина И.С. Объединения предпринимателей: ассоциации, холдинги, финансово-промышленные группы, простое товарищество. - М.: Лекс-книга, 2001. – С. 184.

[40]  Табов А.В. Вопросы компетенции общего собрания акционеров // Законодательство. – 2003. - №5. – С. 32-36.

[41] Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1995. - № 5. - С. 45-49.

[42] Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.03.2001 г. по делу №А56-20669/00 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2002. - № 9. – С.217-221.

[43] Глушецкий З.А. Акционерное общество: подводные камни // Бизнес-адвокат. - 2003. - № 11. - С.13-17.

[44] Гражданское право. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: Бек, 1998. – С. 217.

[45] Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. - М.: Статут, 2000. – С. 85.

[46] Суханов Е.А. Юридические лица // Хозяйство и право. - 1995. - № 3. - С.35-39.

[47] Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2005. - №2. - С. 68-71.

[48] Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. - М.: Статут, 2000. – С. 89.

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ, СТАТИСТИКИ И ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ) ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ Форма обучения ____

Больше работ по теме:

Гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью
Другое
Гражданско-правовое положение общества
Другое
Гражданско-правовое положение унитарного предприятия
Другое
Гражданско-правовое регулирование оказания юридических услуг
Другое
Гражданско-правовое регулирование предпринимательской деятельности
Другое