Банковская гарантия: понятие и практическое использование

 

банковский гарантия бенефициар юридический

"Банковская гарантия: понятие и практическое использование"

Введение

Исследование отдельных аспектов применения банковских гарантий, а также способов решения проблемных вопросов позволят профессионалам наиболее эффективно использовать возможности этого инструмента для удовлетворения потребностей бизнеса.

Институт гарантии активно используется в различных зарубежных правовых системах для регулирования имущественного оборота. Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару - кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму.

Право в отношении гаранта может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусматриваемым самой банковской гарантией. Причины сложности в определении содержания понятия «банковская гарантия» связаны, в основном, с тем, что отечественными и зарубежными специалистами предлагаются трактовки с учетом норм и понятий действующего законодательства определенной страны, с принятием в них за основу международного опыта.

Актуальность данной работы обуславливается тем, что данный инструмент финансовой деятельности стал наиболее необходимым с учетом социально - экономического развития Республики Казахстан.

Целью работы является исследование опыта применения банковских гарантий, определение проблем их использования, а так же выработка рекомендаций по совершенствованию механизма применения банковских гарантий.

В соответствии с указанными целями исследования курсовой работы поставлены следующие основные задачи:

·Изучить теоретические аспекты банковских гарантий;

·Определить цели и задачи применения банковских гарантий;

·Классифицировать банковские гарантии по видам и методам применения;

·Проанализировать виды банковских гарантий предоставляемые АО «Евразийский Банк»;

·На основе проведенного анализа изучить проблемы и перспективы применения банковских гарантий.

Предметом исследования является применение банковских гарантий в Казахстане.

Объектом исследования являются банковские гарантии АО «Евразийский Банк».

Теоретической и методологической основой исследования стали труды ведущих отечественных и зарубежных специалистов, раскрывающие теоретические, экономические и организационные аспекты, а также анализ официальных сайтов коммерческих банков Казахстана.

Методы исследования. Курсовая работа базируется на применении статистических и аналитических выборок, а также на использовании метода группировки, стоимостного и сравнительного анализа по динамическому состоянию изучаемых показателей.

Курсовая работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников и приложений.

Во введении обоснован выбор темы, ее актуальность. Сформулированы цели и задачи работы, ее практическая значимость.

В первой главе описываются теоретические основы и теоретические аспекты банковской гарантии: понятие и характеристика банковской гарантии, классификация, виды и правовые аспекты предоставления банковских гарантий в Казахстане, а так же мировой опыт применения банковских гарантий.

Во второй главе проанализирована общая ситуация применения банковских гарантий в Казахстане, также отдельно взятого коммерческого банка АО «Евразийский Банк», где подробно описываются все виды услуг связанных с банковскими гарантиями данного банка.

Третья глава посвящена современным проблемам и перспективам применения банковских гарантий в Республики Казахстан. В заключении подводится итог курсовой работы, свои выводы и предложения.

1.Теоретические аспекты банковской гарантии

.1 Понятие и характеристика банковской гарантии

Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник получения имеющегося долга, юридического оформления права кредитора на его использование. В банковской практике источники погашения ссуд подразделяются на первичные и вторичные. Первичным источником погашения является выручка от реализации продукции, оказания услуг или доход, поступающий физическому лицу. Зарубежные банкиры считают своим «золотым правилом» ориентироваться, прежде всего, на первичный источник погашения. К вторичным источникам относятся: залог имущества и прав, гарантии и поручительства, страхование, цессия. Указанные формы обеспечения оформляются специальными документами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный источник для погашения ссуды в случае отсутствия у заемщика средств при наступлении срока. [1]

Я хотел бы остановиться на такой форме обеспечения как банковская гарантия. Под гарантией понимается обязанность одного лица (гаранта) перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично субсидировано с должником. В качестве субъекта гарантии могут выступать финансово устойчивые предприятия или специальные Учреждения, располагающие средствами. В настоящее время гарантии на платной основе предоставляют страховые общества, а основанием для выдачи гарантии служит проверка предприятия или организации. Гарантии могут выдаваться и банками. Широко используются гарантии при получении международных кредитов. [1, c. 66]

Банковская гарантия может быть отзывной и безотзывной, возмездной или безвозмездной. При возмездном договоре должник уплачивает гаранту вознаграждение на выдачу гаранта. Гарантии могут быть обеспеченными и необеспеченными. Различаются: персональные (гарантии отдельных членов товарищества), корпоративные (гарантии головной компании в отношении ее филиалов); государственные (гарантии правительства):

·Гарантии возникают на основании договора или законодательства, поручительство возникает на основе договора;

·Кредитор может предъявить требования непосредственно к гаранту.

·Гарантия в основном возмездная (надо платить банку),

·Гарантию выдают только финансово-кредитные учреждения.

Различия между поручительством и гарантией:

- поручителем может быть любое юридическое лицо или гражданин, а гарантом по банковским гарантиям только банк, страховая организация или кредитное учреждение, имеющее на эту операцию лицензию;

поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, гарант же отвечает в пределах суммы, на которую выдана гарантия;

поручительство тесно связано с основным обязательством, обеспеченным договором поручительства, банковская гарантия от основного обязательства не зависит. [1, c. 66]

Банковская гарантия - это обязательство, по которому банк гарантирует третьему лицу (бенефициару) оплату по договорам на поставку продукции (товаров), выполнения работ или оказания услуг, возврата авансового платежа или займов (кредитов). Это безотзывное обязательство банка-гаранта (банка, выпускающего гарантию) выплатить бенефициару сумму, ограниченную суммой гарантии, по предъявлении требования на оплату в строгом соответствии с условиями гарантии.

Бенефициар - юридическое или физическое лицо, в пользу которого выпускается гарантия.

Основной целью банковской гарантии, является обеспечение надежности и безопасности прохождения сделок, которые достигаются гарантированием банком финансовой компенсации в случае невыполнения основным должником (покупателем) договорных обязательств. [2]

При использовании такого инструмента, как банковская гарантия, используются и применяются следующие термины:(society for worldwide interbank financial telecommunications) - общество всемирных межбанковских финансовых телекоммуникаций, канал передачи сообщений, в том числе гарантии / контргарантии от одного банка другому.

Авизование гарантии / изменения к гарантии - передача авизующим банком текста гарантии / изменения к гарантии бенефициару с подтверждением подлинности гарантии / изменения к гарантии. Авизующий банк не несет каких-либо финансовых обязательств, связанных с авизованием.

Авизующий банк - банк, уполномоченный банком-эмитентом на авизование / передачу бенефициару гарантии и/или изменений к ней, без каких-либо обязательств со стороны авизующего банка, кроме подтверждения подлинности.

Аппликант - клиент, по поручению которого банк-эмитент выпускает гарантию / контргарантию.

Банк - эмитент (выпускающий банк) - банк, выпускающий гарантию по поручению / на основании заявления Аппликанта на предоставление гарантии и принявший на себя обязательство по исполнению требования по гарантии или по оплате по первому письменному требованию бенефициара в соответствии с условиями гарантии.

Аутентифицированное SWIFT - сообщение - сообщение, отправленное / полученное по международной межбанковской системе передачи информации и совершения платежей SWIFT по кодированному каналу, что обеспечивает его подлинность (достоверность).

Безотзывность гарантии определяется тем, что банк-гарант не вправе аннулировать гарантию до истечения срока действия гарантии, уменьшить сумму и срок действия гарантии или внести какое-либо изменение в условия гарантии, ущемляющее права бенефициара, без согласия бенефициара на такое изменение. [2]

Договор о предоставлении гарантии - договор, заключаемый на основании заявления аппликанта между банком и аппликантом, в котором отражаются условия и порядок предоставления гарантии.

Документарные операции - операции, в которых банк имеет дело только с документами, но не с товарами, услугами или другими видами исполнения обязательств, к которым относятся документы. К документарным операциям относятся операции по аккредитивам, банковским гарантиям и инкассо.

Заемщик - индивидуальный предприниматель / юридическое лицо, с которым банк заключил договор о предоставлении займа.

Клиент - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, в том числе действующий в интересах крестьянского (фермерского) хозяйства, имеющий счет в Банке и обратившийся в банк с заявкой на привлечение финансового инструмента или имеющий таковую потенциальную возможность / намерение.

Комиссии за выпуск и обслуживание гарантий / аккредитивов / инкассо - операционные комиссии, взимаемые банком в соответствии с разделами тарифов банка «Документарные операции и банковские гарантии».

Контракт - договор или соглашение купли-продажи товаров, работ или услуг, заключенный между покупателем и поставщиком товаров, работ или услуг.

Кредитная линия - соглашение между банком и заемщиком, в рамках которого предоставляются финансовые инструменты (банковские займы, гарантии, аккредитивы) в пределах установленного лимита и периода времени на условиях, определенных в соглашении. [2]

Отметка валютного контролера - отметка работника отдела / сектора валютного контроля ОПЕРУ, подтверждающая проведение экспортно-импортного валютного контроля и оформление паспорта сделки (при необходимости) в соответствии с валютным законодательством Республики Казахстан. Данная отметка обязательно должна присутствовать на заявлении / письме клиента при выпуске банком гарантии в пользу нерезидента и/или по поручению нерезидента.

Отметка о соответствии подписи и печати - отметка ОПЕРУ / Службы кредитования, подтверждающая соответствие подписей и печатей на заявлении / письме клиента с образцами подписей и печатей, имеющихся в Банке.

Подтверждающий банк - банк, принимающий на себя обязательство в дополнение к обязательству банка-эмитента, по оплате по первому письменному требованию бенефициара.

Требование Бенефициара - письменное требование бенефициара произвести выплату по гарантии, оформленное в соответствии с условиями гарантии с отметкой о соответствии подписи и печати, если бенефициар является клиентом банка. В случае если бенефициар не является клиентом банка, требование должно сопровождаться нотариально удостоверенным документом с образцами подписей и оттиском печати бенефициара либо подлинность требования должна быть подтверждена банком Бенефициара путем передачи аутентифицированного SWIFT или телексного сообщения. [2]

1.2 Классификация, виды и правовые аспекты предоставления банковских гарантий в Казахстане

В зависимости от основания выплаты денежной суммы гарантии могут быть:

Условными - когда требование бенефициара должно сопровождаться документами, подтверждающими факт неисполнения аппликантом своих обязательств по контракту. Это могут быть копии неоплаченных инвойсов, копии транспортных документов, подтверждающих факт отгрузки в адрес аппликанта, копии актов приема-передачи товаров и т.д.

Безусловными - когда требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом без необходимости предоставления каких-либо документов, подтверждающих факт не исполнения аппликантом своих обязательств по контракту.

Гарантии могут подразделяться на импортные и экспортные.

Импортная гарантия - гарантия, выпущенная банком по поручению клиента банка / самого банка в пользу третьего лица (бенефициара). В данном случае клиент банка / банк является аппликантом по гарантии.

Экспортная гарантия - это гарантия, полученная банком в пользу клиента банка / самого банка. В данном случае клиент банка / банк является бенефициаром по гарантии. [2]

По критериям обеспечения гарантии делятся на следующие виды:

покрытые - гарантии, обеспеченные 100 % денежным покрытием в виде денег, отраженных на соответствующих счетах бухгалтерского учета

непокрытые - гарантии, обеспеченные иным покрытием, кроме денежного

бланковые - непокрытые гарантии без какого-либо обеспечения

В настоящее время коммерческие банки Казахстана выпускают (предоставляют) банковские гарантии (тендерные, исполнения обязательств, возврата авансового платежа и другие) по поручению (заявлению) приказодателя (аппликанта) в качестве обязательства, по которому банк гарантирует третьему лицу (бенефициару) произвести оплату суммы, указанной в гарантии:

в соответствии с тендерной / конкурсной документацией;

по договорам на поставку продукции / товаров или оказания работ / услуг;

произвести возврат авансового платежа / предоплаты и кредитов / займов

в иностранной валюте и валюте РК при получении банком требования на оплату по гарантии, предъявляемым бенефициаром. [2]

Наиболее часто встречающиеся виды гарантий, с которыми банк совершает операции:

1.Тендерная гарантия <#"justify">В соответствии с правилами выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств, утвержденных постановлением Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 апреля 2008 года N 55 выдача банком банковской гарантии и поручительства осуществляется в соответствии с требованиями гражданского законодательства Республики Казахстан, законодательства о государственных закупках, правил о внутренней кредитной политике и правил, определяющих общие условия проведения операций, утвержденных советом директоров банка. [3]

Выдача банком банковской гарантии и поручительства производится при выполнении следующих условий:

) наличие у банка лицензии на проведение банковских операций, предусмотренных подпунктами 15, 16 пункта 2 статьи 30 Закона Республики Казахстан от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан";

) наличие письменного согласия лица-должника на предоставление банком сведений о нем и выданной банковской гарантии или поручительстве в базу данных кредитных бюро с последующим представлением банком указанных сведений в кредитные бюро.

Выдача банком банковской гарантии или поручительства, а также предъявление требований по исполнению обязательств по банковской гарантии или поручительству предусматривает их оформление в письменной форме (договор).

Договор банковской гарантии или поручительства должен содержать:

) наименование юридического лица-должника или фамилию, имя, (отчество - при наличии) физического лица-должника, по поручению которого банком выдана банковская гарантия или поручительство;

) наименование юридического лица-кредитора должника или фамилию, имя, (отчество - при наличии) физического лица-кредитора, в пользу которого банком выдана банковская гарантия или поручительство;

) наименование банка, выдавшего банковскую гарантию или поручительство;

) номер и дату договора банковской гарантии или поручительства, и номер и дату документа (ов), в котором (ых) предусмотрена необходимость выдачи банковской гарантии или поручительства;

) максимальную денежную сумму, подлежащую оплате по договору банковской гарантии или поручительства, если иное не установлено договором банковской гарантии или поручительства;

) способы обеспечения по выданной банковской гарантии или поручительству, если иное не установлено договором банковской гарантии или поручительства;

) срок, на который выдана банковская гарантия или поручительство, или обстоятельство (событие), при наступлении которого прекращается обязательство банка, выдавшего банковскую гарантию или поручительство (срок действия банковской гарантии или поручительства), если иное не установлено договором банковской гарантии или поручительства;

) условия, при которых наступает ответственность банка (осуществление платежа) по выданной банковской гарантии или поручительству. [3]

В зависимости от состава сторон, участвующих в обязательстве, банк по поручению и за счет должника для обеспечения исполнения обязательств должника перед гарантом может выдать встречную банковскую гарантию (контргарантию) в пользу другого банка-гаранта, выдавшего банковскую гарантию в пользу кредитора должника.

Договор банковской контргарантии должен содержать:

) наименование юридического лица-должника или фамилию, имя, (отчество - при наличии) физического лица-должника, по поручению которого банком выдана банковская контргарантия;

) наименование банка, выдавшего банковскую контргарантию в пользу банка-гаранта;

) наименование банка-гаранта, в пользу которого по поручению должника банком выдана банковская контргарантия;

) наименование юридического лица-кредитора должника или фамилию, имя, (отчество - при наличии) физического лица-кредитора, в пользу которого банком-гарантом выдана банковская гарантия;

) номер и дату договора банковской контргарантии и номер и дату документа (ов), в котором (ых) предусмотрена необходимость выдачи банковской контргарантии;

) максимальную денежную сумму, подлежащую оплате по договору банковской контргарантии, если иное не установлено договором банковской контргарантии;

) способы обеспечения по выданной банковской контргарантии, если иное не установлено договором банковской контргарантии;

) срок, на который выдана банковская контргарантия, или обстоятельство (событие), при наступлении которого прекращается обязательство банка, выдавшего банковскую контргарантию (срок действия банковской контргарантии), если иное не установлено договором банковской контргарантии;

) условия, при которых наступает ответственность банка (осуществление платежа) по выданной банковской контргарантии. [3]

Согласно правилам раскрытия информации юридическим лицом для целей получения банковского займа и (или) банковской гарантии, утвержденным постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от 25 мая 2012 года № 194 под юридическим лицом, имеющим намерение получить банковский заем и (или) банковскую гарантию понимается лицо, которое раскрывает информацию о лицах, в совокупности владеющих прямо или косвенно более пятьюдесятью процентами долей участия в уставном капитале либо размещенных (за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акций данного юридического лица, посредством представления одного (одних) из следующих документов (сведений):

) копии учредительных документов;

) копии выписок из реестра акционеров (участников);

) копии выписок из торгового реестра (реестра акционеров или иного аналогичного документа, предусмотренного законодательством государства, в котором зарегистрирован нерезидент) с указанием учредителей (участников) и мажоритарных акционеров юридического лица-нерезидента;

) сведений, размещенных на интернет-ресурсе фондовой биржи, осуществляющей деятельность на территории Республики Казахстан либо иностранного государства, либо электронных систем (типа REUTERS, Bloomberg);

) финансовой отчетности на последнюю отчетную дату, подтвержденной аудиторской организаций;

) копии проспекта выпуска ценных бумаг или иного аналогичного документа, предусмотренного законодательством государства, в котором зарегистрировано юридическое лицо - нерезидент, подтверждающего выпуск ценных бумаг;

) сведений, размещенных на интернет-ресурсе Национального Банка Республики Казахстан или Комитета по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций, либо органа финансового надзора страны местонахождения юридического лица, владеющего прямо или косвенно долями участия в уставном капитале либо размещенными (за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акциями юридического лица, либо на интернет-ресурсе депозитария финансовой отчетности, определенного в соответствии с законодательством Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности;

) сведений, представленных финансовой организацией либо юридическим лицом-нерезидентом Республики Казахстан, имеющим статус банка, страховой организации, пенсионного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, или являющимся организацией, осуществляющей кастодиальную деятельность, деятельность по доверительному управлению имуществом. [4]

В совокупную долю лиц, владеющих прямо или косвенно более пятьюдесятью процентами долей участия в уставном капитале либо размещенных (за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акций юридического лица, включаются доли физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному из следующих критериев:

·контролируется Правительством Республики Казахстан, местным исполнительным органом либо иностранным государством;

·является международной организацией;

·является организацией, имеющей индивидуальный кредитный рейтинг не ниже присвоенного Республике Казахстан суверенного рейтинга или соответствующего ему рейтинга;

·является организацией, чьи акции включены в официальный список фондовой биржи Республики Казахстан и (или) фондовых бирж;

·имеется письменное подтверждение от органа финансового надзора страны происхождения юридического лица о том, что юридическое лицо уполномочено осуществлять финансовую деятельность в рамках законодательства данной страны. [4]

В случае отсутствия у юридического лица информации, предусмотренной в пункте 1 Правил, банк предоставляет банковский заем и (или) банковскую гарантию, при раскрытии юридическим лицом следующей информации:

) о значительных операциях и операциях с аффилиированными (связанными) лицами, заключенных в течение последнего квартала, предшествующего дате представления информации, а также действующих на дату, предшествующей дате представления информации.

Под значительными операциями, указанными в абзаце первом настоящего подпункта, следует понимать операции (совокупность взаимосвязанных между собой операций), в результате которой (которых) приобретается или отчуждается (приобретено или отчуждено) имущество, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов юридического лица, отраженных в финансовой отчетности;

) о лицах, прямо владеющих десятью и более процентами долей участия в уставном капитале либо размещенных (за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акций юридического лица, в совокупности владеющих более пятьюдесятью процентами долей участия в уставном капитале либо размещенных (за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акций юридического лица, подтвержденную соответствующим документом, удостоверяющим права указанных лиц на дату представления документов юридическим лицом, а также их аффилиированных (связанных) лицах.

Указанными в абзаце первом настоящего подпункта лицами раскрываются цели владения десятью и более процентами долей участия в уставном капитале либо размещенных (за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акций юридического лица, а также планы и предложения, если таковые имеются, по продаже активов юридического лица, реорганизации или внесению значительных изменений в деятельность или управление юридического лица;

) о дебиторах и кредиторах, на которых приходится преобладающая доля в дебиторской и кредиторской задолженности, подтвержденная соответствующими документами.

Под преобладающей долей, указанной в абзаце первом настоящего подпункта, следует понимать размер в десять и более процентов;

) об активах юридического лица на территории Республики Казахстан и обязательствах перед резидентами Республики Казахстан. При этом не менее одной второй части активов юридического лица представлены активами, находящимися на территории Республики Казахстан, подтвержденными соответствующими документами. [4]

1.3 Зарубежный опыт применения банковских гарантий

Банковская гарантия широко применяется в международном торговом обороте, являясь при этом относительно новым правовым средством обеспечения платежа. Своей большой популярности она обязана крупным инвестиционным проектам на Ближнем Востоке, связанным, прежде всего с добычей нефти, строительством дорог и крупных промышленных объектов. В международной практике под банковской гарантией понимается самостоятельное, независимое от других договоров и контрактов, безотзывное обязательство банка-гаранта произвести платеж в соответствии с условиями данного обязательства по представлению письменного требования об уплате в случае невыполнения клиентом банка обязательств по поставкам или платежам. Таким образом, гарантия так же, как и аккредитив, является условным финансовым обязательством. Но если аккредитив исполняется при выполнении определенных условий, то гарантия при невыполнении каких-либо условий или обязательств, например обязательства заплатить. [5]

Основными источниками правового регулирования института банковской гарантии выступают национальное законодательство, международные договоры и международные обычаи. Национальное законодательство представлено там внутригосударственными нормативно-правовыми актами, в которых содержатся нормы, регулирующие интересующий нас институт. К их числу относятся нормы гражданского и других отраслей законодательства, что, в конечном счете, влияет на место и роль банковской гарантии в правовой системе того или иного государства.

Однако, несмотря на достаточно частое использование в международном обороте, банковская гарантия не имеет специального регулирования в национальном законодательстве практически всех стран мира. [6, c. 49]

Поскольку нормы современного национального законодательства, применяемого к банковским гарантиям в различных странах мира, сильно отличаются друг от друга, с целью надлежащего обеспечения интересов кредиторов необходимо как можно полнее и тщательнее формулировать соответствующие условия договора с банком, предоставляющим гарантию, чтобы именно условия, согласованные сторонами, являлись тем источником, на котором исключительно базировались бы отношения по банковской гарантии в международной торговле. Это объясняется тем, что даже в банковских гарантиях, подчиняющихся Единообразному торговому кодексу США, который содержит специальные нормы, регулирующие указанные отношения, бенефициар должен согласовать важные для него условия, поскольку и правовая система США оставляет сторонам достаточно широкие рамки для заключенных между ними договоров о гарантиях.

Что же касается международно-правового регулирования банковских гарантий, то такие попытки предпринимаются давно.

Много в этой области сделала Международная торговая палата в Париже. Именно эта организация выработала Унифицированные правила для договорных гарантий (документ N 325). Данный документ был опубликован в 1978 году, новая редакция - в 1990 году.

Успех указанных публикаций привел к тому, что МТП разработала и опубликовала в 1992 году Унифицированные правила по гарантиям по первому требованию (ICC Uniform Rules for demand guarantees) - документ N 458. Данные правила предназначены для использования при обязательствах гарантий, облигаций и иных платежных обязательств, согласно которым обязанность по уплате со стороны гаранта или эмитента наступает при предоставлении письменного требования либо иных документов, определенных в гарантии, и не зависит от того, осуществил ли участник данной операции оплату.

Однако Унифицированные правила не определяют четкую правовую природу гарантии, вследствие чего под данным термином, как уже указывалось, часто подразумевают разные правовые явления. Кроме того, в отличие от Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов или Унифицированных правил по инкассо публикации Международной торговой палаты в сфере гарантии не стали источником для регламентации большинства указанных отношений, вследствие чего их применение ограничено. Эти документы содержат обычные нормы. [6, c. 50]

К работе над унификацией правил по банковским гарантиям подключилась также и ЮНСИТРАЛ, которая разработала проект конвенции о независимых гарантиях и резервных аккредитивах, окончательный текст которого был принят 24 - 26 мая 1995 года в Вене. При этом данный проект был рекомендован Генеральной ассамблее ООН с целью заключения Конвенции ООН. В дальнейшем ратифицирована Республикой Беларусь.

Можно выделить ее наиболее характерные черты:

1.Конвенция предусматривает универсальные механизмы регулирования в виде двух инструментов: собственно банковской гарантии и резервного аккредитива как ее разновидности, тем не менее, имеющей реальное сходство с аккредитивной формой расчетов.

2.В силу того, что независимая гарантия и резервный аккредитив являются обязательствами, выданными в пользу бенефициара, основное внимание уделяется отношениям между гарантом (эмитентом) и бенефициаром. Отношения же между гарантом (эмитентом) и принципалом (приказодателем) выхолят за сферу применения Конвенции. То же самое можно сказать и об отношениях между гарантом (эмитентом) и инструктирующей стороной (банком, который от имени своего клиента (принципала или приказодателя) дает поручение гаранту (эмитенту) выдать независимую гарантию или резервный аккредитив).

Итак, исходя из практики международной торговли банковская гарантия, как правило, регулируется соглашением сторон, а также путем отсылки к национальным законам. При этом чаще всего используется законодательство государства - места нахождения банка. (Кроме того, стороны гарантии также соблюдают и иные императивные нормы национальных законодательств, регламентирующих финансовые отношения). [6, c. 52]

2.Анализ применения банковских гарантий в казахстане и особенности предоставления банковских гарантий в АО «Евразийский банк»

.1 Анализ применения банковских гарантий в Республике Казахстан

.1.1 Общий анализ применения банковских гарантий в Казахстане

В настоящее время заключая договора купли-продажи (предоставления работ / услуг), компании часто сталкиваются с проблемой надлежащего исполнения обязательств со стороны контрагентов.

В торговле для обоих деловых партнеров часто возникает сходная проблема:

продавцу трудно оценить платежеспособность покупателя;

покупателю нелегко оценить готовность поставщика выполнить обязательства, а также его профессиональные и финансовые возможности.

Внимание сторон к проблеме обеспечения исполнения обязательств обусловлено их заинтересованностью в том, чтобы избежать негативных последствий, которые могут возникнуть в результате нарушения партнерами положений договоров.

Таким образом, возникает необходимость в подтверждении / гарантировании надлежащего исполнения обязательств, которым может выступать банковская гарантия.

Насколько банковская гарантия действует в качестве обеспечения выполнения работы?

Банковская гарантия является свидетельством способности аппликанта по гарантии выполнять работу, поскольку банк со своей гарантией берет на себя безотзывное обязательство произвести платеж лишь в том случае, если он тщательно проверил репутацию своего клиента с технической и экономической стороны.

Банковская гарантия является для аппликанта мощным стимулом для выполнения договорных обязательств даже, если интерес аппликанта к данной сделке ослабевает.

Если аппликант по гарантии нарушает свои обязательства, бенефициар вправе потребовать выплаты гарантийной суммы. Тем самым он может полностью или частично компенсировать финансовые последствия нарушения договора.

Целевой аудиторией данного продукта являются: индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность без образования юридического лица, юридические лица - субъекты малого бизнеса. [2]

Для проведения анализа применения банковской гарантии в Казахстане были изучены официальные сайты пяти коммерческих банков Республики Казахстан: «Народный банк Казахстана», «Казкоммерцбанк», «Евразийский Банк», «БТА банк» и «ВТБ банк», благодаря информации выложенной на данных сайтах мною была составлена таблица 1. по видам гарантий предоставляемых данными банками.

Таблица 1 - Преимущества банков и виды их гарантий

Наимен. банкаВиды гарантийПреимущества«Народный банк Казахстана»· Тендерная гарантия; · Гарантия платежа; · Гарантия возврата предоплаты/аванса · Гарантии исполнения обязательств; · Контргарантия; · Гар. под контр. банков - корреспондентов.Краткие сроки оформления гарантии. Выпуск гарантии в любом филиале АО «Народный Банк Казах.», так как банк имеет самую широкую фил. сеть в Казахстане. Высокая репутация банка для гарантирования оплаты за поставку товара / выполнения работ или услуг.· Возм. выпуска бланковой (без обеспечения) тендерной гарантии. Квалифицированные специалисты Банка окажут Вам необходимую помощь при выпуске гарантии и проконсультируют по вопросам, связанную с гарантией. Выпуск всех видов гарантий на казахском, русском и анг. языках. Выпуск гарантий, дейс. до момента полного исполнения обязат.. Подготовка предварительного текста гарантии. Выпуск гарантии нарочно или по системам SWIFT. Выпуск гарантии / контргарантии в пользу банков - корреспондентов разных стран, так как АО «Народный Банк Казахстана» имеет репутацию надежного банка, зарекомендовавшего себя среди банков - корреспондентов и обладает широкой сетью банков - корреспондентов по всему миру.«Казкоммерцбанк»· Тендерная гарантия <#"justify">· Если бенефициару необходима гарантия первоклассного европейского (или любого другого) банка, АО «Казкоммерцбанк» предоставит Вам услуги по выпуску контргарантии <#"justify">· помощь и консультационную поддержку; Выпуск всех видов гарантий на каз., русском и языках; Выпуск гарантий - дейст. до момента полного исп. обязательств; Подготовка предварительного текста гарантии.«Евразийский Банк»· Банковская гарантия предложения /конкурсная / тендерная гарантия · Банковская гарантия исполнения · Гарантия возврата авансового платежа · Контргарантия · Гарантия исп. обяз. (в пользу там. органов) · Гарантия платежаБыстрое оформление гарантии; Выпуск гарантий в любом филиале Высокая репутация надежного банка-гаранта, дающая возможность получить отсрочку платежа по контракту, гарантированную оплату за поставленный товар; Возм. выпуска бланковой (без обеспечения) тендерной гарантии;«БТА банк»· Бланковые тендерные гарантии · БТА Тендерные гарантии · БТА Гарантии«ВТБ банк».· Тендерная гарантия; · Пост тендерная гарантия ис. обязательств; · Гарантия платежа; · Гарантия исп. обязательств по контракту; · Гарантия возврата авансового платежа; · Гарантия целевого исп. аван. платежа.

Исходя из данной таблицы видно, что большинство банков предоставляют одинаковые виды банковских гарантий. Да и из преимуществ на своих сайтах они расписывают такие как сроки, репутация, количество филиалов в которых можно получить данную услугу и т.д., и почти у всех одно и то же. На данной стадии социально-экономического развития наибольшее внимание представляют собой такие виды гарантии как: тендерная, гарантия исполнения и гарантия возврата авансового платежа.

Таблица 2 - Анализ банков по ставкам вознаграждения по тендерным гарантиям

Наименование банкаСтавка вознагражденияСрок выдачиВозм. выдачи без залога:Фин. под контрактКазкоммерцбанк- с зал.: 0,2% от суммы (от 7 800 до 91 000) - без залога: 0,2% от суммы (от 15 6001 деньДаДаАТФ Банк- с зал.: 0,25% от суммы (от 23 000 до 230 000) - без залога: 0,2% от суммы (от 10 0001 деньДаДаНародный банк Казахстана- с залогом: 0,2% от суммы(от 5 000 до 58 000) - без залога: 2-3% от суммы (от 15 0001 деньДаДаБанк Центр Кредит- с зал.: 1,5-5% годовых (от 12 000 до 27 000) - без залога: 5-10% годовых (от 10 000)2 часаДаДаБанк РБК- с зал.: 0,2% от суммы (от 5 000 до 100 000) - без залога: 1,2-2% от суммы (от 5 0002 часаДаДаЦесна банк- с залогом: 0,2% от сумм. (от 7 500 до 52 500) - без залога: 0,9% от суммы (от 10 0001 деньДаДа

Проанализировав таблицу 2, мною были сделаны выводы, что «Банк Центр Кредит» и «Банк РБК» являются наиболее быстрыми по рассмотрению и выдачи банковских гарантий, но в то же время, «Банк Центр Кредит» имеет плавающие ставки вознаграждения от 1,5-5%, когда остальные банки имеют фиксированную ставку в размере 2%.

Ниже в приложениях А - В будут показаны образцы заявлений для получения банковских гарантий в АО «Народный банк Казахстана», АО «Евразийский Банк» и АО «Казкоммерцбанк».

2.1.2 Сравнительно-правовой анализ применения банковских гарантий при оплате таможенных пошлин между таможенными органами государств - членов Евразийского экономического сообщества

Работая над данной курсовой работой я нашел данный анализ экспертов, цель которого является рассмотрение основных положений проекта Соглашения об обеспечении уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования гарантий банков при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества на соответствие положениям международных договоров и национальных законодательств государств Сообщества.

Формирование унифицированных подходов к обеспечению уплаты таможенных платежей на основе таких способов, как банковская гарантия и внесение денежных средств на счет таможенного органа можно рассматривать как один из важных элементов таможенного регулирования в условиях интеграционных процессов, способствующих формированию таможенного союза. [16]

В настоящее время во всех государствах - членах ЕврАзЭС действуют таможенные кодексы, отдельные разделы которых посвящены регламентации обеспечения уплаты таможенных платежей. Так, в Республике Беларусь действует Таможенный кодекс от 6 января 1998 года № 133-3, в Республике Казахстан действует Таможенный кодекс от 5 апреля 2003 года № 401-II, в Кыргызской Республике - Таможенный кодекс от 12 июля 2004 года № 87, в Российской Федерации - Таможенный кодекс от 28 мая 2003 года № 61-ФЗ, в Республике Таджикистан - Таможенный кодекс от 3 декабря 2004 года № 62. В Республике Узбекистан осуществляется подготовка новой редакции Таможенного кодекса. В связи с этим в настоящем анализе будут учитываться подходы, заложенные в проекте новой редакции кодекса.

Следует отметить, что отдельные аспекты определения порядка обеспечения уплаты таможенных платежей сформулированы в нормативных актах подзаконного уровня.

Так, в Республике Казахстан действуют Правила применения обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов таможенными органами (утверждены приказом Председателя Агентства таможенного контроля Республики Казахстан от 13.05.2003 г. № 199), в Республике Беларусь особенности применения банковской гарантии как способа обеспечения уплаты таможенных платежей определены в Положении о реестре банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, признанных в качестве гарантов обеспечения уплаты таможенных платежей, утвержденном постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 г. № 90.

Таким образом, во всех странах Сообщества к настоящему моменту сформирована законодательная база регулирования обеспечения уплаты таможенных платежей.

Следует отметить, что 26 февраля 1998 года в Москве в рамках Содружества независимых государств бы подписан Протокол «О едином порядке взимания таможенных платежей в государствах - участниках СНГ», в котором были сформулированы единые принципы к подходу взимания таможенных платежей. [16, с. 1]

Тем не менее, данный Протокол относит порядок обеспечения уплаты таможенных платежей к сфере национального законодательства, определяя требования к таможенному оформлению товаров при условии фактического поступления подлежащих уплате сумм таможенных платежей на счета таможенного органа.

Учитывая отмеченные выше особенности законодательства, в настоящем сравнительно-правовом анализе положений проекта Соглашения об обеспечении уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования гарантий банков при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества были рассмотрены следующие аспекты регулирования исследуемой сферы правоотношений:

общие условия обеспечения уплаты таможенных платежей;

размер обеспечения уплаты таможенных платежей;

способы обеспечения уплаты таможенных платежей;

особенности использования банковских гарантий;

особенности использования внесения денежных средств на счет таможенного органа.

Обеспечение уплаты таможенных платежей представляет собой совокупность мер имущественного характера, побуждающих участников таможенных правоотношений (в специально предусмотренных таможенным законодательством случаях) к исполнению обязанностей по уплате пошлин и налогов. [16, с. 2]

Обобщая правила, предусмотренные таможенными кодексами государств - членов ЕврАзЭС, обеспечение уплаты таможенных платежей осуществляется в следующих случаях: предоставление отсрочки или рассрочки уплаты таможенных платежей, условный выпуск товаров, перевозка или хранение иностранных товаров, осуществление деятельности в области таможенного дела, а также иные случаи, предусмотренные национальными таможенными кодексами. Исчерпывающий и наиболее подробный перечень обстоятельств, при которых не- 3обходимо обеспечение уплаты таможенных платежей, содержится в статье 338 Таможенного Кодекса Республики Казахстан, где каждый конкретный случай применения обеспечения обосновывается требованиями соответствующей статьи Таможенного кодекса, что представляет позитивный опыт для законодателей других стран Сообщества.

В отличие от Таможенного кодекса Республики Казахстан, предусматривающего 11 случаев применения обеспечения уплаты таможенных платежей, таможенные кодексы Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан, проект Таможенного кодекса Республики Узбекистан указывают только четыре конкретных случая, которые были перечислены выше. [16, с. 3]

Анализ положений статьи 122 Таможенного кодекса Республики Беларусь не позволяет сделать однозначный вывод о тех случаях, при которых требуется обеспечение уплаты таможенных платежей, относя этот вопрос на подзаконный уровень.

Рассмотрение положений актов Президента Республики Беларусь, Государственного таможенного комитета Республики Беларусь позволяет говорить, что предоставление обеспечения уплаты таможенных платежей необходимо в следующих случаях:

для получения отсрочки или рассрочки уплаты таможенных платежей в соответствии со статьей 121 Таможенного кодекса Республики Беларусь (особенности реализации положений указанной статьи закреплены в Инструкции о порядке исчисления, уплаты и контроля за уплатой таможенных сборов за таможенное оформление, таможенной пошлины, акцизов и налога на добавленную стоимость, утвержденной постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 16 августа 2001 г. № 45);

для получения отсрочки уплаты таможенных пошлин и НДС в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 20 ноября 1998 г. № 554 «Об отсрочке уплаты таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость» при наличии у плательщика задолженности по уплате таможенных платежей, процентов и (или) экономических санкций;

для получения рассрочки уплаты таможенных платежей (кроме таможенных сборов за таможенное оформление) в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 13 ноября 1997 г. № 587 «О лизинге»;

для получения рассрочки уплаты НДС в соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 13 июня 2001 г. № 16 «О предоставлении рассрочки уплаты налога на добавленную стоимость при ввозе на таможенную территорию Республики Беларусь технологического оборудования и запасных частей к нему» при наличии у плательщика задолженности по уплате таможенных платежей, процентов и (или) экономических санкций;

для ввоза на таможенную территорию Республики Беларусь товаров, подлежащих маркировке акцизными марками, - алкогольных напитков и табачных изделий (Инструкция о порядке ввоза на таможенную территорию Республики Беларусь товаров, подлежащих маркировке акцизными марками, утвержденная постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 21 августа 2000 г. № 47);

при отсутствии на момент таможенного оформления документов, подтверждающих заявленную таможенную стоимость ввозимых товаров, либо доказательств, подтверждающих достоверность данных, используемых для ее определения, а также в тех случаях, когда условиями контракта предусмотрено положение о пересмотре цен с учетом реализации товара, в соответствии с которым окончательная цена ввозимого товара может быть определена по общей сумме платежей покупателя продавцу (Положение о порядке и условиях заявления таможенной стоимости товаров, ввозимых на территорию Республики Беларусь, утвержденное постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 20 декабря 2000 г. № 79);

при таможенном оформлении товаров в таможенном режиме выпуска для свободного обращения с предоставлением льгот по уплате таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость, ввозимых в качестве вклада в уставной фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями (создаваемых в форме открытых акционерных обществ, а также банков и небанковских кредитно-финансовых организаций), их учредителями (Инструкция о порядке таможенного оформления товаров, ввозимых на таможенную территорию Республики Беларусь в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями, с предоставлением льгот по уплате таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость, утвержденная постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 4 апреля 2003 г. № 26);

при перевозке ввезенных товаров под таможенным контролем по таможенной территории Республики Беларусь, в том числе транзитом (Инструкция о мерах по обеспечению уплаты таможенных платежей при перевозке товаров под таможенным контролем, утвержденная постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 26 октября 2000 г. № 69). [16, с. 3-4]

При этом сумма обеспечения определяется как сумма таможенных платежей, подлежащих уплате при помещении товаров под таможенный режим выпуска для свободного обращения на основании ставок платежей, установленных законодательством Республики Беларусь.

Как видно из анализа нормативных актов, издаваемых Президентом Республики Беларусь и актов ГТК РБ, совокупность случаев применения обеспечительных мер по уплате таможенных платежей в целом совпадает с положениями законодательств других стран Сообщества.

Особо следует выделить, что таможенные кодексы Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан, проект таможенного кодекса Республики Узбекистан, в отличие от таможенных кодексов Республики Беларусь и Республики Казахстан, предусматривают, что обеспечительные меры применяются только в случае превышения суммы таможенных платежей величины, указанной в кодексах. Так, для Кыргызской Республики размер таможенных платежей, при котором не требуется обеспечение их уплаты, составляет - не более 20 тысяч сомов, для Российской Федерации - не более 20 тысяч рублей, для Республики Таджикистан - не более 150-кратного установленного законом минимального размера заработной платы, в проекте таможенного ко- 5 декса Республики Узбекистан предлагается - не более 100-кратного установленного законом минимального размера заработной платы. [16, с. 4]

Кроме того, таможенные кодексы Кыргызстана и России, а также проект ТК Узбекистана предусматривают еще одно обстоятельство, позволяющее отказаться от применения мер обеспечения. Это - доверие к плательщику таможенных пошлин и налогов. В соответствии со статьей 337 ТК РФ, статьей 250 ТК КР и статьей 39.1 проекта ТК РУз, обеспечение уплаты таможенных пошлин и налогов не предоставляется, если таможенный орган имеет основания полагать, что обязательства плательщика будут выполнены.

Проект рассматриваемого Соглашения об обеспечении уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования гарантий банков при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств - членов Евразийского экономического сообщества предусматривает, что при перемещении товаров по территориям государств - членов ЕврАзЭС могут применяться как виды обеспечения уплаты таможенных платежей, предусмотренные указанным Соглашением, так и иные виды обеспечения уплаты таможенных платежей в соответствии с законодательством государства-члена ЕврАзЭС, по территории которого перемещается товар. [16, с. 5]

В этой части положения национальных законодательств и проекта Соглашения можно считать совпадающими, что наглядно отражено в пункте 1 таблицы «Положения законодательства государств - членов ЕврАзЭС и международных документов в сфере регулирования обеспечения уплаты таможенных платежей».

Следует отметить, что при рассмотрении положений законодательства стран Сообщества в сфере требований к размеру обеспечения уплаты таможенных платежей можно выделить два подхода к определению размера обеспечения.

Первый подход закреплен в таможенных кодексах Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан, суть которого сводится к тому, что размер обеспечения уплаты таможенных платежей определяется таможенным органом, исходя из сумм таможенных платежей, процентов, подлежащих уплате при выпуске товаров для свободного обращения или их вывозе в соответствии с таможенным режимом экспорта, и не может превышать размер указанных сумм. [16, с. 5]

Второй подход, содержащийся в Таможенном кодексе Республики Казахстан и проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан, предполагает, что сумма обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов не может быть меньше сумм таможенных платежей и налогов, подлежащих уплате как при заявлении таможенного режима выпуска товаров для свободного обращения, так и при заявлении таможенного режима экспорта товаров. Этот же подход предусматривается в пункте 13 статьи 7 проекта Соглашения.

Использование второго подхода, на наш взгляд, не обеспечивает транспарентности применения обеспечительных мер.

Порядок определения размера обеспечения при невозможности точного определения суммы подлежащих уплате таможенных платежей предусмотрен таможенными кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан и в проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан. [16, с. 6]

В целом положения кодексов этих стран совпадают и сводятся к тому, что в случае если при обеспечении уплаты таможенных платежей невозможно точно определить сумму подлежащих уплате таможенных платежей в силу непредставления таможенному органу точных сведений о характере товаров, их наименовании, количестве, стране происхождения и таможенной стоимости, размер обеспечения определяется, исходя из наиболее вероятной суммы таможенных платежей, которые должны будут уплачиваться, если обеспеченные депозитом обязательства перед таможенными органами не будут выполнены.

Кроме того, таможенными кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан предусматривается право государственного органа, уполномоченного в области таможенного дела, устанавливать фиксированный размер обеспечения уплаты таможенных платежей в отношении отдельных видов товаров.

В этой связи следует обратить внимание на положение статьи 4 проекта Соглашения, предусматривающее возможность сторон устанавливать для определенных национальным законодательством категорий товаров меры по обеспечению соблюдения законодательства при их перемещении под таможенным контролем, включая обеспечение уплаты таможенных платежей. [16, с. 6]

Таможенные кодексы государств - членов ЕврАзЭС содержат схожие положения в части возможных способов обеспечения уплаты таможенных платежей.

В качестве способов обеспечения таможенных обязательств может использоваться банковская гарантия, залог товаров и иного имущества, поручительство, а также такое специфическое средство, как денежный залог (внесение денежных средств в кассу или на счет таможенного органа). При этом плательщик пошлин и налогов вправе самостоятельно избрать наиболее приемлемый из них.

Обеспечение исполнения обязательств банковской гарантией предполагает обращение импортера или экспортера в кредитную или страховую организацию, которая включена в специальный реестр. Соответствующие реестры утверждаются приказами национальных государственных органов, уполномоченных в вопросах таможенного дела.

Если предпочтительными способами являются залог или поручительство, в таможенный орган необходимо представить подписанный и удостоверенный проект соответствующего договора. Содержание договора должно удовлетворять требованиям, определенным национальным законодательством страны. Залогодателем может являться как лицо, ответственное за уплату таможенных пошлин и налогов, так и любое иное лицо.

Поручителями могут выступать таможенные брокеры, владельцы складов временного хранения, владельцы таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли, а также иные лица.

Предмет залога - товары, ввозимые на таможенную территорию страны, а также иное имущество, способное быть предметом залога в соответствии с гражданским законодательством. Предмет денежного залога - национальная валюта или иностранная валюта. Проценты на сумму денежного залога не начисляются.

Следует отметить, что в отличие от таможенных кодексов Беларуси, Таджикистана и проекта таможенного кодекса Узбекистана, таможенные кодексы Казахстан, Киргизии и России предусматривают также право уполномоченного государственного органа помимо способов, указанных ранее устанавливать случаи, когда уплата таможенных платежей может обеспечиваться договором страхования. Кроме того, правовыми актами Кыргызской Республики и Российской Федерации могут быть предусмотрены другие способы обеспечения уплаты таможенных платежей.

Порядок применения банковских гарантий для обеспечения уплаты таможенных платежей урегулирован в таможенных кодексах стран Сообщества в рамках отдельных статей. Тем не менее, степень детализации положений, регулирующих использование банковских гарантий как обеспечительной меры, значительно варьируется по странам. [16, с. 7]

Статья 122 Таможенного кодекса Республики Беларусь, хотя и определяет, что в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей может использоваться гарантия банка и иного кредитного учреждения, получившего лицензию Национального банка Республики Беларусь на проведение операций в иностранной валюте, но значительная часть аспектов применения банковской гарантии отнесены на уровень регулирования Банковского кодекса и подзаконных актов.

В Банковском кодексе Республики Беларусь от 25 октября 2000 г. № 441-3 регулированию правоотношений по использованию банковских гарантий посвящена глава 20, положения которой схожи с положениями гражданских кодексов других государств - членов ЕврАзЭС. В соответствии со статьей 166 Банковского кодекса РБ «в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму». В данном случае в качестве бенефициара выступает государственный орган, уполномоченный в таможенном деле.

Положение о реестре банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, признанных в качестве гарантов обеспечения уплаты таможенных платежей, утверждено постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 г. № 90. Данным положением, в частности, определено, что в качестве гарантов могут выступать банки, получившие общую и генеральную лицензии Национального банка Республики Беларусь, а также небанковские организации, прошедшие государственную регистрацию в Национальном банке Республики Беларусь и получившие лицензию на осуществление банковских операций с правом выдачи банковских гарантий. Однако необходимо отметить, что в настоящее время ни одной небанковской организации в реестр не включено. [16, с. 8]

Банк либо небанковская организация, включенные в реестр, имеют право ходатайствовать перед Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь о дополнительном включении в реестр своих филиалов, которые могут выдавать банковские гарантии.

Документом, выдаваемым банком плательщику таможенных платежей, является банковская гарантия, которая в соответствии с Банковским кодексом Республики Беларусь выступает гарантией по первому требованию. Это означает обязательство банка по первому письменному требованию таможни (составленному в соответствии с условиями гарантии) уплатить неуплаченные в срок плательщиком причитающиеся суммы сборов, пошлин и налогов, а также проценты, финансовые санкции и пеню. При этом постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 г. № 90 установлены максимально допустимые суммы одновременно действующих банковских гарантий, выданных банком, в том числе его филиалами, в зависимости от размера собственных средств (капитала) банка. Указанный реестр публикуется в средствах массовой информации, из которых любое заинтересованное лицо может узнать о возможности получения гарантии в том или ином банке, а также о филиалах банков, включенных в реестр. Данная банковская гарантия используется и в качестве одной из гарантий выполнения процедуры МДП (международная дорожная перевозка) до получения книжек МДП перевозчиками, допущенными к данной процедуре Белорусской ассоциацией международных автомобильных перевозчиков (БАМАП) (постановление Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 12 ноября 2002 г. № 92 «Об утверждении положения о порядке допуска физических и юридических лиц, осуществляющих международные автомобильные перевозки, к процедуре МДП и пользованию книжками МДП»). [16, с. 8]

Таможенные кодексы Республики Казахстан и Кыргызской Республики в части регламентации порядка использования банковских гарантий во многом схожи и следуют подходу, обозначенному ранее при рассмотрение Таможенного кодекса Беларуси - большая часть аспектов регулирования отнесена к сфере гражданского права и подзаконным актам таможенных органов.

В соответствии с Правилами применения обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов таможенными органами (Утверждены приказом Председателя Агентства таможенного контроля Республики Казахстан от 13 мая 2003г. № 199) банковской гарантией признается такой вид обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов, в силу, которого банк второго уровня (далее - банк), выступающий гарантом обязывается перед таможенным органом уплатить причитающиеся таможенные платежи и налоги при неисполнении плательщиком своих обязательств, в обеспечение которых была представлена банковская гарантия.

Банки осуществляют выдачу банковских гарантий (как в тенге, так и в иностранной валюте) на основании лицензий Национального Банка Республики Казахстан в соответствии с нормами Гражданского кодекса Республики Казахстан и с учетом требований нормативных правовых актов Национального Банка Республики Казахстан, регулирующих порядок проведения указанных операций. Гарантия банка является безотзывной.

Банковские гарантии в иностранной валюте принимаются таможенными органами только при наличии у банка лицензии на проведение банковских операций в иностранной валюте. [16, с. 9]

Требование применения безотзывной банковской гарантии также содержится в пункте 4 статьи 7 проекта Соглашения.

Во многом позитивным представляется законотворческий опыт Российской Федерации в исследуемой сфере, который также нашел отражение в Таможенном кодексе Республики Таджикистан.

В отличие от таможенных кодексов Беларуси, Казахстана и Кыргызстана и проекта таможенного кодекса Узбекистана Таможенный кодекс Российской Федерации довольно четко и подробно определяет условия и требования для включения и исключения банков из реестра, что во многом способствует повышению транспарентности таможенного законодательства.

Пункт 3 статьи 225 ТК КР, пункт 3 статьи 342 ТК РФ пункт 3 статьи 387 ТК РТ прямо указывают, что к правоотношениям, связанным с выдачей банковской гарантии, представлением требований по банковской гарантии, выполнением гарантом обязательств и прекращением банковской гарантии, применяются положения национального гражданского законодательства.

Положения гражданских кодексов указанных стран в рассматриваемой сфере во многом схожи, суть которых сводится к тому, что банк, иная кредитная организация или страховая организация (гарант) вправе дать по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору последнего (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Как отмечалось ранее, в случае использования банковской гарантии для обеспечения уплаты таможенных платежей, то субъектный состав имеет свои особенности. Например, бенефициаром в таких соглашениях всегда будет соответствующий таможенный орган, а гарантом может выступать только банк, указанный в Реестре банков, утвержденном этим государственным органом.

Следует отметить, что положения статьи 7 проекта Соглашения совпадают с положениями статей гражданских кодексов о банковской гарантии, детализируя только некоторые аспекты применительно к обеспечению уплаты таможенных платежей.

Так, банковская гарантия согласно гражданским кодексам не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное и вступает в силу со дня выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. В свою очередь проект Соглашения устанавливает, что банковская гарантия должна быть безотзывной (пункт 4 статьи 7) и вступает в силу со дня ее выдачи (пункт 6 статьи 7). [16, с. 10]

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

В отличие от гражданских кодексов проектом Соглашения также устанавливается, что ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии ограничивается суммой, на которую выдана гарантия.

В соответствии с гражданскими кодексами стран Сообщества обязательства гаранта перед бенефициаром прекращаются в случае:

) уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

) окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана;

) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Проект Соглашения (пункт 12 статьи 7) в свою очередь предполагает указанные выше обстоятельства за исключением случая окончания срока гарантии, что представляется обоснованным.

Учитывая выше сказанное, можно говорить, что проект Соглашения, в частности, статья 7, в целом соответствуют положениям гражданского законодательства государств - членов ЕврАзЭС. [16, с. 10]

Порядок и особенности внесения денежных средств на счет таможенного органа определены в статье 122 ТК Республики Беларусь, статьями 343, 345 ТК Республики Казахстан, статьями 256, 269 ТК Кыргызской Республики, статьей 345 ТК Российской Федерации, статьей 390 ТК Республики Таджикистан. Проект Таможенного кодекса Республики Узбекистан также предусматривает регламентацию порядка и формы уплаты таможенных пошлин и налогов (статьи 39.5 - 39.8).

Анализ положений указанных статей позволяет говорить о совпадении положений национальных законодательств по исследуемому аспекту таможенного регулирования, и в целом эти положения следуют подходу, предусмотренному статьей 6 проекта Соглашения.

Совокупность норм, определяющих порядок и особенности внесения денежных средств на счет таможенного органа можно охарактеризовать следующим образом: на счет (депозит) таможенного органа вносится сумма таможенных платежей, которая подлежала бы уплате, если бы товары были выпущены для свободного обращения, либо вывезены в соответствии с таможенным режимом экспорта. [16, с. 10-11]

При неисполнении обязательства, обеспеченного депозитом, подлежащие уплате суммы таможенных платежей по истечении пятнадцати дней после уведомления о неисполнении обязательства перечисляются в бюджет из депозита. При этом за время хранения суммы на депозите проценты на нее не начисляются.

Следует отметить, что таможенные кодексы Казахстана, России, Таджикистана и проект ТК Узбекистана допускают внесение на депозит денежных средств не только в национальной валюте, но и в иностранной. В то время как пункт 1 статьи 256 Таможенного кодекса Кыргызской Республики устанавливает, что внесение денежных средств на счет таможенного органа может осуществляться только в национальной валюте.

Таможенные кодексы стран единообразно трактуют порядок возврата депозита, главным условием которого является исполнение обязательства, обеспеченного денежным залогом. При этом денежные средства могут быть возвращены в наличной или безналичной форме (переводом на счет) или по желанию плательщика могут быть использованы для уплаты таможенных платежей, зачету в счет будущих таможенных платежей либо для обеспечения уплаты таможенных платежей по другому обязательству перед таможенными органами. [16, с. 11]

В этой связи следует отметить позитивный опыт, отраженный в проекте таможенного кодекса Республики Узбекистан, который связан со стремлением на законодательном уровне закрепить основные положения, касающиеся использования депозита и в особенности процедуры его возврата. В частности, обращает на себя внимание пункт 2 статьи 39.8 проекта ТК Узбекистана, определяющий, что на сумму депозита, не возвращенную в установленный срок, таможенный орган уплачивает проценты, начисляемые за каждый день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Республики Узбекистан, действующей в период нарушения срока возврата.

Следует отметить, что положения статьи 6 проекта Соглашения, посвященные использованию депозита как обеспечительной меры определяют возможность признания в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей, денежных средств, внесенных на счет таможенного органа одного из государств - членов ЕврАзЭС таможенными органами других государств - членов ЕврАзЭС, по территориям которых осуществляется перемещение товаров под таможенным контролем, что не противоречит подходам, закрепленным в таможенных кодексах стран Сообщества. [16, с. 11]

Кроме того, согласно пункта 2 статьи 6 проекта Соглашения на счет таможенного органа могут вноситься денежные средства в долларах США, евро, либо в национальной валюте того государства - члена ЕврАзЭС, на территории которого вносится обеспечение. В этой части несовпадение подходов может быть только с Таможенным кодексом Кыргызской Республики.

В целом, можно говорить, что положения проекта Соглашения об обеспечении уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования гарантий банков при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества не противоречат положениям национальных законодательств государств - членов ЕврАзЭС и принятие этого Соглашения способствовало укреплению таможенного союза. [16, с. 12]

2.1.3 Пример применения Соглашения об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов

В настоящее время в целях создания благоприятных условий по развитию внешней торговли, обеспечения разумного баланса интересов торговли государств, упрощения применения процедуры транзита между государствами, принято соглашение об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов. Согласно части 1, 2 раздела 16 главы 146 статьи Кодекса Республики Казахстан от 30.06.2010 г. № 296-IV "О таможенном деле в Республике Казахстан" применяются следующие правила: [17]

. Таможенный орган в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов принимает банковские гарантии, выданные банками, включенными в реестр банков, имеющими лицензию на проведение банковских операций.

. Содержание гарантии банка должно соответствовать требованиям, установленным законодательством Республики Казахстан.

. Таможенный орган отказывает в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов в одном из следующих случаев:

) банк, выдавший банковскую гарантию, не включен в реестр банков, указанный в пункте 1 настоящей статьи, и не обладает полномочиями по выдаче банковской гарантии;

) содержание банковской гарантии не соответствует законодательству Республики Казахстан;

) сумма таможенных пошлин, налогов, уплата которых обеспечивается банковской гарантией, превышает сумму таможенных пошлин, налогов, подтверждаемую банковской гарантией;

) срок окончания действия банковской гарантии меньше срока исполнения обязательства плательщика по обеспечению уплаты таможенных пошлин, налогов.

При отказе таможенного органа в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов таможенный орган в течение двух рабочих дней письменно уведомляет об этом плательщика, представившего указанную банковскую гарантию, с обоснованием причин такого отказа.

. В случае неисполнения обязательства по уплате таможенных пошлин, налогов таможенный орган направляет банку требование об уплате причитающихся сумм таможенных пошлин, налогов в течение пяти рабочих дней после окончания сроков исполнения обязательства, предусмотренных гарантией банка. При этом со дня, следующего за днем окончания сроков исполнения обязательства по обеспечению уплаты таможенных пошлин, налогов, начисляются пени.

. Требование таможенного органа об уплате причитающихся сумм таможенных пошлин, налогов и пеней подлежит безусловному и обязательному исполнению банком в течение двух рабочих дней со дня получения такого требования. Банк при неисполнении или нарушении сроков исполнения требования таможенного органа несет ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан. [17]

Например, между Правительством Кыргызской Республики и Правительством Республики Казахстан подписано Соглашение о транзитном перемещении автомобильным транспортом товаров через территорию Республики Казахстан. [18]

Настоящее Соглашение предусматривает перемещение товаров автомобильным транспортом через территорию Республики Казахстан транзитом с применением финансовых гарантий (внесение депозита в банк) не в стране транзита - территории Республики Казахстан, а в Кыргызской Республике, путем использования Гарантийного обязательства являющегося документом обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов при перемещении товаров через территорию Республики Казахстан. Т.е. участнику внешнеэкономической деятельности нет необходимости вносить депозит на счет таможенных органов Казахстана и сотрудникам казахской таможни нет надобности применять таможенное сопровождение по территории Казахстана.

Схема выдачи банковской гарантии, порядок выдачи и применения гарантийного обязательства выглядит следующим образом:

1. Вы намерены осуществить перемещение товара по территории Республики Казахстан.

При этом подаете заявление в банк Кыргызской Республики о выдаче банковской гарантии. После внесения на банковский счет денежных средств, залога или гарантий третьего лица в размере таможенных пошлин и налогов в отношении товаров, перемещаемых в соответствии с таможенным режимом транзита под таможенным контролем таможенной службы Республики Казахстан, банк выдает банковскую гарантию в качестве обеспечения выполнения обязательства вами перед таможенными органами Кыргызской Республики при осуществлении транзитной перевозки по территории Республики Казахстан.

Срок действия банковской гарантии составляет не менее трех месяцев, в течение которого, таможенные органы вправе требовать от банка уплаты денежных сумм в случае неисполнения вами своих обязательств перед таможенными органами при транзитном перемещении автомобильным транспортом товаров через территорию Республики Казахстан.

. После получения банковской гарантии вы подаете заявление в таможенный орган Кыргызской Республики на получение гарантийного обязательства. Сотрудник таможни на основании вашего заявления и банковской гарантии банка выдает гарантийное обязательство. Гарантийное обязательство заполняется в четырех экземплярах, где первый и второй экземпляры выдаются Вам.

. После прохождения таможенных процедур по оформлению товара и получения гарантийного обязательства, вы подаете один экземпляр гарантийного обязательства таможенному посту въезда Республики Казахстан. Таможенный пост въезда Республики Казахстан, рассмотрев предоставленные вами документы на товар, выписывает документ контроля доставки (ДКД) и проставляет отметку о въезде на территорию Казахстана на втором экземпляре гарантийного обязательства.

. Осуществив транзитную перевозку товара по территории Казахстана, на таможенном посту выезда Республики Казахстан вы предоставляете пакет документов на товар, документ контроля доставки, второй экземпляр гарантийного обязательства таможенному посту выезда Республики Казахстан. Таможенный пост выезда Республики Казахстан проставляет отметки на документе контроля доставки и гарантийного обязательства об окончании транзитной перевозки.

. Для получения внесенных денежных средств в банке, вы должны предоставить в таможенный орган Кыргызстана выдавший гарантийное обязательство, второй экземпляр гарантийного обязательства и документа контроля доставки (ДКД), выданный при въезде в Казахстан, с отметками Казахской таможни о прохождении груза через таможенные посты въезда и выезда.

После снятия с контроля по доставке груза через территорию Казахстан таможенный орган, выдавший гарантийное обязательство, уведомляет банк о завершении контроля доставки. Банк, выдавший гарантийное обязательство, после получения уведомления таможенным органом о завершении процедуры доставки, по вашему требованию выдает внесенные денежные средства. [18]

2.2Анализ деятельности АО «Евразийский банк»

Цель финансового анализа - выявление способности АО «Евразийский Банк» (далее «Эмитент») отвечать по долговым обязательствам перед владельцами облигаций и контроль за целевым использованием денежных средств, полученных эмитентом в результате размещения облигаций.

«Евразийский Банк» был образован в декабре 1994 г. в форме акционерного банка, в 1996 г. проведена перерегистрация АБ «Евразийский Банк» в 3АО «Евразийский Банк». В 2003 г. 3АО «Евразийский Бан» был перерегистрирован в АО «Евразийский Банк»

Банк осуществляет свою деятельность на основании лицензии NQ237 от 28 декабря 2007 Г., выданной Агентством РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций на проведение банковских и иных операций в национальной и иностранной валюте и деятельности на рынке ценных бумаг:

брокерско-дилерская деятельность с правом ведения счетов клиентов в качестве номинального держателя (NQ0401100623);

кастодиальная деятельность (N~Ю407100189).

По состоянию за 31 декабря 2012 г. банк имеет 19 региональных филиалов и 99 расчетно-кассовых отделений в РК.

АО «Евразийский Банк» занимает 10 место по объему активов по состоянию на 01.01.201Зг. [8]

Банку присвоены следующие рейтинги:'s:

Долгосрочные депозиты в иностранной валюте - В1

Рейтинг финансовой устойчивости (BFSR) - Е+

Прогноз - Негативный&Poor's:

Долгосрочный кредитный рейтинг - В+

Краткосрочный кредитный рейтинг - В

Прогноз - Стабильный:

Кредитный рейтинг по национальной шкале - А+/прогноз «Стабильный»

Кредитный рейтинг по международной шкале - ВВ+/прогноз «Стабильный»

По результатам 2012 г. активы банка составили 470 511 млн. тенге, показав рост в 27%. Увеличение валюты баланса обусловлено ростом ссудного портфеля на 39%, денежных средств на 36% и финансовых активов, имеющихся в наличии для продажи на 1 769%.

Чистая прибыль выросла на 63%, составив 9 832 млн. тенге в результате роста чистого процентного дохода на 45% и чистого комиссионного дохода на 125%. Что показано в таблице 3. [19]

Ссудный портфель банка составил 383 519 (до вычета резервов на обесценение) млн. тенге, что больше на 36% показателя на конец 2011 г. в результате роста объема кредитования розничного бизнеса на 67% до 169 904 млн. тенге против 101 807 млн. тенге, выданных в прошлом году.

Объем сформированных провизий в 2012 г. вырос на 15% в сравнении с показателем предыдущего года.

Кредиты с просрочкой платежей выросли на 51%, составив 8 923 млн. тенге. Объем неработающих кредитов вырос на 23%, составив 26 417 млн. тенге в 2012г. по сравнению с показателем минувшего года. (источник: консолидированная финансовая отчетность банка)

Финансовое положение банка находится на удовлетворительном уровне. Финансовые коэффициенты свидетельствуют о платежеспособности и возможности отвечать по своим обязательствам перед держателями облигаций.

Таблица 3 - Бухгалтерский баланс АО «Евразийский Банк

Активы201020112012Денежные средства и счеты в Национальном Банке РК35 45540 52654 920Фин. инструменты, оцениваемые по справед. стоимости2 8251 6581 253Финансовые активы, имеющиеся в наличии для продажи33 66298618 424Кредиты и авансы, выданные банкам6 8789 2958 188Дебиторская задолженность по сделкам "обратного РЕПО"2732500-Кредиты выданные клиентам213 327255 010354 542Инвестиции, удерживаемые до срока погашения41 03038 49410 327Текущий налоговый актив685598885Основные средства и нематериальные активы12 56314 27916 761Отложенный налоговый актив3 4881 485-Прочие активы6 7043 5305 101Итого активы356 890369 361470 511Обязательства и капиталОбязательства:Фин. Инструм., оцениваемые по справедливой стоимости34391Счета и депозиты банков1 2943 22221 229Кредиторская задолженность по сделкам "РЕПО"15 2836 756-Текущие счета и депозиты клиентов245 795245 611314 720Долговые ценные бумаги выпущенные23 19033 58534 442Субордин. долговые ценные бумаги выпущенные19 3б523 92527 872Прочие при влеченные средства24 43420 76418 562Отложенное налоговое обязательство42Прочие обязательства1 9023 5775 859Итого обязательств331 299337 480422 727Капитал:Акционерный капитал24 21024 21030 110Эмиссионный доход262626Резерв на покрытие общих банковских рисков5 3045 3816 650Резерв по пер. фин. активов, им. В наличии для продажи-452-83-114Нак. резерв по переводу в валюту представления данных-85-210-8Нераспределенная прибыль/(накопленный убыток)-3 4122 55711 120Итого капитал25 59131 88147 784Итого обязательства и капитал356 890369 361470 511

По итогам 2012 г. согласно таблице бухгалтерского баланса АО «Евразийский Банк» активы банка выросли на 27%, показав рост с 369 361 млн. до 470 511 млн. тенге. Изменения в валюте баланса связаны, преимущественно, с ростом ссудного портфеля на 39%, денежных средств на 36% и финансовых активов, имеющихся в наличии для продажи на 1 769% (в результате покупки государственных облигаций Мин. Фин. РК и нот НБРК). При этом, доля ссудного портфеля от валюты баланса составила 75%, доля финансовых активов, имеющихся в наличии ДЛЯ продажи - 4% и доля денежных средств -12%.

Обязательства Банка выросли с 337 480 млн. до 422 726 млн. тенге в результате роста средств клиентов на 28% или на 69 109 млн. тенге и средств кредитных учреждений на 559% или на 18 007 млн. тенге.

В 2012 году собственный капитал вырос на 50%, составив 47 784 млн. тенге в результате увеличения нераспределенной прибыли на 335% до 11 120 млн. тенте, акционерного капитала на 24% до 30 110 млн. тенге. [8, 19]

2.3 Анализ предоставления банковских гарантий АО «Евразийский Банк»

Виды гарантий которые предоставляет АО «Евразийский Банк»: тендерные / конкурсные гарантии, гарантии исполнения, гарантии возврата авансового платежа, контргарантии, гарантии исполнения обязательств (в пользу таможенных органов) и гарантии платежа.

Тендерные гарантии АО «Евразийский Банк» делятся на такие виды как:

1.Покрытая:

·Цель выпуска - участие в тендере/конкурсе, в том числе по государственным закупкам.

·Требование - 100% денежное покрытие.

·Комиссия - согласно тарифам банка.

·Преимущества - возможность получения банковской гарантии, при предоставлении полного пакета документов, в течение нескольких часов.

2.Непокрытая:

·Цель выпуска - участие в тендере/ конкурсе, в том числе по государственным закупкам.

·Требование - наличие кредитового оборота.

·Комиссия - согласно тарифам банка.

·Преимущества - возможность получения банковской гарантии, при предоставлении полного пакета документов, в течение нескольких часов.

3.Посттендерная покрытая гарантия

·Цель выпуска - для исполнения пост тендерных/ конкурсных обязательств Должника, в том числе по государственным закупкам.

·Требование - 100% денежное покрытие.

·Комиссия - согласно тарифам банка.

·Преимущества - возможность получения банковской гарантии, при предоставлении полного пакета документов, в течение нескольких часов.

Перечень необходимых документов для получения тендерных гарантий указан в приложениях Г - Е. [8]

Банковская гарантия исполнения (Performance Bond) - обязательство банка (гаранта), в силу которого банк (гарант) обязуется перед кредитором должника (поставщика товаров, работ или услуг) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан. Данная гарантия еще называется посттендерной.

АО «Евразийский Банк» выдает банковские гарантии, предусматривающие исполнение обязательств в денежной форме. Банковские гарантии выдаются в тенге и иностранной валюте, по заявлению юридических или физических лиц, с соблюдением требований законодательства Республики Казахстан.

Гарантия возврата авансового платежа (Advance Payment Guarantee) - обязательство банка, в силу которого банк обязуется перед бенефициаром другого лица (клиента) в соответствии с условиями договора, заключенного между бенефициаром и клиентом, отвечать за исполнение обязательства клиента по возмещению какой-либо суммы или суммы, авансированной или выплаченной бенефициаром клиенту, полностью или частично солидарно с клиентом, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Контргарантия - обязательство, по которому банк по просьбе заявителя обращается к другому банку (гаранту) выпустить гарантию в пользу бенефициара (контрагента заявителя по заключенному между ними контракту) под его полную ответственность (в случае оплаты гарантии бенефициару, обязуется выплатить сумму, которую заявитель должен гаранту).

Гарантия исполнения обязательств (в пользу таможенных органов) - это гарантия, обеспечивающая обязательства заявителя по уплате таможенных платежей.

Гарантия платежа (Payment Guarantee) - это гарантия, обеспечивающая платежные обязательства заявителя по контракту.

Для получения любой из перечисленных выше гарантий клиенту АО «Евразийский Банк» необходимо заполнить и подписать такие документы как «Согласие субъекта кредитной истории на предоставление информации о нем в кредитные бюро», «Анкета заявителя», «Заявление на выдачу гарантии». В приложениях Б, Ж и З показаны образцы данных документов. В таблице 4 показаны условия выдачи различных видов гарантий. [8]

Таблица 4 - Условия выдачи банковских гарантий АО «Евразийский банк»

Выдача тендерной (конкурсной) банковской гарантии:Обеспеченной денежными средствамиМинимальная ставка - 0,3% от суммы гарантии (мин. 6 000 тенге); Максимальная ставка - по соглашению сторонОбеспеченной прочим имуществом, в т.ч. депозитомМинимальная ставка - 0,5% от суммы гарантии (мин. 8 000 тенге); Максимальная ставка - по соглашению сторонБланковойМин. ставка - 3% от суммы гарантии до 5 000 000 тенге (мин. 10 000 тенге); 1,5 % от суммы свыше 5 000 001 тенге; Макс. ставка - по соглашению сторонИзм. условий тен. гар: - увелич. суммы тендерной гарантииСогласно тарифам за выдачу гарантии для начисления комиссииДругие изменения (увеличение/уменьшение срока действия гарантии, уменьшение суммы гарантии, прочие изменения)7 500 тенге (за каждое изменение)Выдача коммерческой (не тендерной/не конкурсной) банковской гарантии:Обеспеченной денежными средствамиМинимальная ставка: с начислением вознаграждения на деньги,Продолжение таблицы 4обремененные залогом - 5% годовых (мин. 7 000 тенге), без начисления вознаграждения на деньги, обремененные залогом - 2,5% годовых (мин. 5 000 тенге); Максимальная ставка - по соглашению сторонОбеспеченной прочим имуществомМин. ставка - 4% годовых (мин. 10 000 тенге); Макс. ставка - по сог. сторонБланковойПо соглашению сторонИзменение суммы и срока гарантииРассм. как выдача гарантии для нач. комис. на разницу изм. (за каждое изм.)Другие изменения (изменения, вносимые в наименование бенеф., его реквизиты, изменения номеров/наим. лотов, изменения номеров, дат и прочего в договоры/контракты, уменьшение суммы и срока гарантии, прочие изменения)7 500 тенге (за каждое изменение)Авизование гарантии других банков0,1% от суммы гарантии (мин. 15 000 тенге, макс. 50 000 тенге)Авизование изменений в условия гарантий других Банков7 500 тенге (за каждое изменение)Подтверждение гарантииПо соглашению сторонВыдача гарантии в пользу таможенных органов2 % от суммы гарантииОплата требования бенефициара по гарантии и контрг.0,5% от суммы гарантии, мин. 7 500 тенгеОтказ от гарантии, принятой Банком к исполнению7 500 тенгеАвизование гарантии и изменений в гарантию в пользу других банков SWIFT/Telex5 000 тенгеКомиссия филиала не обслуживающего клиента (за технический выпуск гарантии)3 000 тенге

Но мне хотелось бы остановиться на таком виде гарантии как, тендерная гарантия и провести анализ, так как в настоящий момент развития нашей страны большим спросом пользуется именно этот вид гарантии.

Исходя из данных таблицы видно, для получения обеспеченной денежными средствами тендерной гарантии минимальная ставка является 0,3% от суммы гарантии (мин. 6 000 тенге), а максимальная ставка по соглашению сторон. Когда для получения гарантии обеспеченной прочим имуществом, в т.ч. депозитом минимальная ставка составляет 0,5% от суммы гарантии (мин. 8 000 тенге), а максимальная ставка, так же по соглашению сторон. В то время как для бланковой гарантии минимальная ставка - 3% от суммы гарантии до 5 000 000 тенге (мин. 10 000 тенге) и 1,5 % от суммы свыше 5 000 001 тенге, а максимальная ставка - по соглашению сторон.

В то же время банк получает выплату от заказчика гарантии за внесение изменений в условия тендерной гарантии:

увеличение суммы тендерной гарантии, которое тарифицируется согласно тарифам за выдачу гарантии для начисления комиссии;

другие изменения (увеличение/уменьшение срока действия гарантии, уменьшение суммы гарантии, прочие изменения), которые тарифицируются в размере 7 500 тенге (за каждое изменение). [8]

Как правило, необходимость в использовании тендерной гарантии возникает при участии в конкурсах на оказание услуг (тендерах), объявляемых государственными организациями - выполнение победителем тендера своих обязательств перед ними может быть осложнено тем, что оплата за услуги государственной структурой осуществляется не сразу, а частями и в течение достаточно длительного времени.

В некоторых случаях государственная организация решает в качестве одного из условий тендера установить наличие финансовых гарантий у потенциальных поставщиков услуг - и в этом случае банковская гарантия по обеспечению тендерных (конкурсных) обязательств становится незаменимой.

Далеко не каждый банк решит предоставлять эту услугу. Поскольку она связана с определённым риском для банка, только наиболее крепкие в финансовом плане и стабильно работающие кредитные организации решаются на предоставление гарантии участнику (участникам) тендера. [20]

В отличие от кредита банковская гарантия предоставляется в гораздо более сжатые сроки: и принятие банком положительного решения о выдаче гарантии, и оформление предоставления услуги происходит буквально в течение считанных дней.

По сравнению с предоставлением обычного целевого кредита тендерная банковская гарантия оформляется намного быстрее. Для сравнения, решение о выдаче кредита, который бы позволил участнику конкурса или тендера выполнить свои обязательства перед заказчиком может приниматься в течение недель или даже месяца, он бы потребовал много времени на тщательную проверку организации и т.д.

С чисто финансовой точки зрения гарантия банка весьма выгодна. Так, клиенту-участнику тендера достаточно лишь, по предоставлении требуемых банком документов внести на счёт комиссию, то есть плату банку за услугу. Комиссия редко доходит до 5% от суммы обязательств. Для получения гарантии не требуется залог, да и вообще какое-либо обеспечение со стороны воспользовавшегося услугой, которое бы стало гарантией банку в случае невыполнения победителем конкурса обязательств.

Утомительная процедура прохождения проверки кредитным комитетом тоже клиенту не грозит. Условия выдачи банковских гарантий Евразийским банком указаны в таблице 4.

Иными словами, тендерная гарантия позволяет существенно повысить шансы на успех в конкурсе на предоставление услуг даже компаниям (или частным лицам) которые в данный момент не располагают средствами для обеспечения своих обязательств.

Гарантия становится и существенным, значимым конкурентным преимуществом - поскольку на сегодня она является наиболее работающим, наиболее эффективным и легитимным средством обеспечения выполнения участником тендера своих обязательств. А на это организация, объявляющая конкурс, обращает особое внимание. [20]

3.Проблемы и перспективы банковских гарантий

.1 Проблемы предоставления банковских гарантий

Предоставление банковских гарантий часто сталкиваются с такими проблемами как сроки, стоимость, необходимый пакет документов, подделка банковских гарантий и нормативно-правовые акты. Что касается банковских гарантий по законодательству Казахстана, то они часто сталкиваются с противоречиями законодательства и действительности, бывают случаи, когда валютный кодекс РК противоречит налоговому кодексу.

Проводя поиск информации по проблемам связанными с банковскими гарантиями в различных источниках, я наткнулся на статью раскрывающую проблему противоречий законодательства и действительности применения гарантий.

Проанализировав данный вопрос, автор заместитель директора ТОО «Первое кредитное бюро» А. Жумабаева рекомендует разработчикам законопроектов при внесении изменений в законодательные акты, особенно в кодексы Республики Казахстан, руководствоваться не только интересами отдельных отраслей хозяйства (в данном случае - финансовой сферы), но и международной практикой, обычаями делового оборота, теорией гражданского права, а также, по возможности, все-таки следовать требованиям Закона об НПА и Правилам проведения научной экспертизы. [21]

Когда-то все законопроекты проходили тщательную экспертизу в Министерстве юстиции Казахской ССР, а позже - Республики Казахстан. Помнится, ни одна строчка из проекта нормативного правового акта не проходила без анализа ее на предмет отсутствия противоречий с уже действующими нормами права. Теперь же Закон Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 года содержит такие положения касательно противоречия норм права различных нормативных правовых актов, согласно которым «при наличии противоречий в нормах нормативных актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня», а «при наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, позднее введенные в действие». Получается, что закон не просто допускает противоречия между актами законодательства, но принципиально допускает, что можно произвольно разрабатывать законопроекты без учета норм действующего права и сложившихся объективных обстоятельств, в том числе не оборачиваясь на тех, чьи интересы такими законопроектами затрагиваются; а последние могут позднее инициировать необходимые им изменения в нормативные правовые акты. [21]

Интересно, что согласно статье 22 Закона об НПА по проектам нормативных правовых актов может проводиться научная экспертиза (правовая, экологическая, финансовая и другая) в зависимости от правоотношений, регулируемых данными актами. Аналогичное положение заложено в Правилах проведения научной экспертизы, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 30 мая 2002 года № 598. В соответствии с этими правилами, которые разработаны с целью повышения эффективности и качества деятельности государственных органов по разработке нормативных правовых актов, задачами научной экспертизы являются, помимо прочих, выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права и выявление возможных отрицательных последствий принятия проекта в качестве нормативных правовых актов. В этой связи неизбежно возникает вопрос о том, как соотносятся данные цели и задачи научной экспертизы проектов нормативных правовых актов с вышеупомянутыми положениями Закона об НПА, допускающими противоречия норм права различных нормативных правовых актов и, более того, регламентирующими конфликт правовых норм? Какую научную экспертизу на предмет выявления противоречий можно провести, насколько низки требования к ее качеству, если Законом об НПА наличие таких противоречий допускается?!

Наверное, следующий вопрос тоже можно назвать риторическим, но он все-таки возникает и дополняет предыдущий: для чего существует Закон об НПА, если при разработке законопроектов им не руководствуются? Закон об НПА, поскольку некоторые его важные положения не действуют, можно уже переименовать, скажем, в Рекомендации о правилах юридической техники оформления документов. Кстати, в самом Законе об НПА нет указания на его место в иерархии нормативных правовых актов, хотя в силу специфики предмета его регулирования он, очевидно, должен рассматриваться в качестве некоей «надстройки» по отношению к действующим и разрабатываемым законодательным актам. Может, поэтому законодательные акты принимаются также без необходимого соблюдения его требований, поскольку они принимаются позднее даты принятия Закона об НПА?

С учетом изложенного в настоящей статье хотелось отметить об имеющихся в законодательстве Республики Казахстан некоторых противоречиях. В частности, в качестве яркого примера таких противоречий, появившихся в результате конфликта нормативных правовых актов, имеющих практический эффект, необходимо затронуть вопросы выпуска гарантий, в том числе банковских, их легитимности, поскольку часто приходится сталкиваться с данными вопросами в работе. [21]

Для этого изначально необходимо обратиться к одному из важнейших разделов ГК РК, регулирующему вопросы признания сделок недействительными. Понятно, что важность этого раздела обусловлена тем, что экономика страны, можно сказать, основана и держится именно на сделках, из которых двусторонние и многосторонние, в свою очередь, представляют собой различные виды гражданско-правовых договоров.

Так, в соответствии со статьей 157 ГК РК сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованных лиц, надлежащего государственного органа либо прокурора при нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления. При этом основания недействительности сделки, а также перечень лиц, имеющих право требовать признания ее недействительной, устанавливаются (1) ГК РК (статьи 159 и 160) либо (2) иными законодательными актами. Одним из последних является, например, Закон Республики Казахстан «О государственном регулировании и надзоре финансового рынка и финансовых организаций» от 4 июля 2003 года № 474-II.

Вместе с тем в самом же ГК РК содержатся внутренние противоречия. В частности, обратимся к статье 331 ГК РК: в соответствии с его общими положениями (которые действовали в течение 10 лет - с 1997 года по январь 2007 года) о договорах гарантии, гарантия возникает на основании договора гарантии, для заключения которого гаранту достаточно направить надлежащее уведомление кредитору о своей ответственности за должника; и если кредитор в разумные сроки не отказался от предложений гаранта, сделка считается заключенной. [21]

Казалось бы, что может помешать гаранту и кредитору заключить договор гарантии - необходимо только выполнить условия статьи 157 ГК РК во избежание признания сделки недействительной и оформить текст гарантии надлежащим образом.

Однако не все так просто. Например, для банков второго уровня частью второй пункта 4 рассматриваемой статьи 331 ГК РК устанавливается специальное отдельное основание для признания гарантии недействительной: так, «выдача банками второго уровня банковских гарантий и поручительств без соблюдения норм настоящего Кодекса и учета требований нормативных правовых актов уполномоченного органа влечет их недействительность». Требования таких нормативных актов уполномоченного органа (а таковым является такой нормативный правовой акт, как постановление правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 апреля 2008 года № 55 «Об утверждении Правил выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств») заключаются в следующем: это (1) наличие лицензии на право выпуска банковской гарантии (касательно наличия лицензии см. ст. 4 Закона «О государственном регулировании и надзоре финансового рынка и финансовых организаций», согласно которой сделки по оказанию финансовых услуг, совершенные без соответствующей лицензии уполномоченного органа, являются недействительными) и (2) наличие письменного согласия лица-должника на предоставление банком сведений о нем и выданной банковской гарантии или поручительстве в базу данных кредитных бюро с последующим представлением банком указанных сведений в кредитные бюро.

Таким образом, требования статьи 331 ГК РК не соответствуют положениям его же статей 157, 159 и 160, регулирующих вопросы и основания признания сделок недействительными (а это, повторяем, только несоблюдение законодательных требований к форме, содержанию и участникам сделки), поскольку наличие либо отсутствие согласия субъекта кредитной истории на предоставление о нем сведений в кредитные бюро - не может быть признано фактом, имеющим отношение к форме, содержанию и/или участникам сделки [21].

На практике это может привести к следующему: требование части второй пункта 4 статьи 331 ГК РК поставит под угрозу как уже налаженную систему документооборота по гарантиям, так и затормозит производственные процессы. Ведь если ранее бенефициар получал гарантию первоклассного банка и принимал ее практически безусловно как одностороннее обязательство по двусторонней сделке, то теперь бенефициару поневоле необходимо проверить ее легитимность, а именно удостовериться, что гарантом исполнены все требования нормативных правовых актов уполномоченного органа (ведь нужно еще и знать, какие нормативные правовые акты необходимо проанализировать, чтобы удостовериться в действительности предлагаемой гарантом сделки). А для этого, в свою очередь, необходимо привлечение третьей стороны - кредитного бюро.

Рассмотрим также вариант, когда в гарантии банка второго уровня будет сделана ссылка на Унифицированные правила по гарантиям (редакция 1992 г., публикация МТП № 458), что не противоречит законодательству Казахстана и часто применяется банками на практике. Здесь необходимо иметь в виду следующее.

В соответствии с положениями унифицированных правил, если иное не установлено в тексте гарантии, споры по гарантиям передаются в суды страны активной деятельности гаранта или бенефициара. То есть если в гарантии применимым правом и местом рассмотрения споров будут определены не казахстанское законодательство и, соответственно, не Республика Казахстан, а другая страна (например, страна регистрации/активной деятельности бенефициара), то в первую очередь возникает вопрос о возможности применения в споре положений статьи 331 ГК РК и Правил выдачи гарантий относительно действительности гарантии. Согласно унифицированным правилам гарантия является самостоятельным соглашением, независимым от основного контракта или тендера, на которых она основывается, поэтому гарант никаким образом не связан таким контрактом или тендером, несмотря на то, что ссылка на них содержится в тексте гарантии. Обязанность гаранта согласно правилам - уплатить денежную сумму, указанную в гарантии, по представлению письменного требования платить и других документов, указанных в гарантии, которые по внешним признакам соответствуют условиям, описанным в гарантии. Таковы положения унифицированных правил, и аналогичные нормы отражены в первых трех пунктах статьи 331 нашего Гражданского кодекса. [21]

Далее в рассматриваемых правилах записано, что гарантия вступает в силу с момента ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное. В гарантии может быть указан более поздний срок ее вступления в силу, кроме того, он может быть обусловлен самим гарантом при наличии определенных документов. Как же соотнести данное положение с тем, что закреплено теперь в ГК РК: то есть с тем, что уже выпущенная банком гарантия может быть признана недействительной, даже несмотря на то, что кредитор примет условия гаранта? В унифицированных правилах также указано, что гарант несет ответственность перед бенефициаром только в соответствии с условиями гарантии, дополнения к ней или унифицированными правилами, и только в размере суммы, не превышающей суммы, указанной в гарантии или дополнении к ней. То есть ответственность гаранта наступит в любом случае, даже если она будет недействительной в рамках части второй пункта 4 статьи 331 ГК РК. Унифицированные правила не являются международным договором, который мог бы быть ратифицирован Республикой Казахстан, и нормы ГК РК о коллизиях норм права здесь не применимы. [21]

Остается один вывод: положения правил агентства и части второй пункта 4 статьи 331 ГК РК будут просто не применимы, особенно если споры по гарантиям будут рассматриваться по материальному праву другого государства.

Но волнует вопрос и о том, как быть с гарантиями, в которых нет ссылок на унифицированные правила, когда всем сторонам - банку, бенефициару, а более всего принципалу (например, подрядчику, которому срочно необходима гарантия исполнения его обязательств перед стратегически важным заказчиком) - придется теперь прибегать к процедурам обмена информацией, закрепленным в Законе Республики Казахстан «О кредитных бюро и формировании кредитных историй» и подзаконных нормативных актах уполномоченного органа в целях определения легитимности либо нелегитимности гарантии? Для этих целей кто-либо из трех сторон в правоотношении по поводу выданной гарантии (скорее всего, бремя будет возложено на принципала) вынужден будет заключить соответствующий договор с кредитным бюро, направить туда запрос, получить кредитный отчет по гарантии/поручительству и предоставить ответ бенефициару. А до этого времени производственный процесс будет приостановлен: стороны контракта, в рамках которого выпускается гарантия, не будут выполнять свои обязательства, гарантия «зависнет» в воздухе, а над принципалом нависнет угроза уплаты гаранту комиссий по гарантии и неустоек по контракту - в пользу заказчика.

Учитывая изложенное, представляется целесообразным, чтобы при внесении изменений в законодательные акты, особенно кодексы Республики Казахстан, разработчики законопроектов руководствовались не только интересами отдельных отраслей хозяйства (в данном случае - финансовой сферы), но и международной практикой, обычаями делового оборота, теорией гражданского права, а также, по возможности, все-таки следовали требованиям Закона об НПА и Правил проведения научной экспертизы, раз уж Министерство юстиции Республики Казахстан в настоящее время не осуществляет той важной функции, о которой шла речь в начале статьи. Иначе эта гонка нормативных правовых актов, напоминающая детскую игру «чехарда», ни к чему хорошему для совершенствования регулирования гражданско-правовых отношений не приведет. [21]

3.2 Перспективы развития банковских гарантий в Казахстане

Финансовый кризис - подобно природному катаклизму - изменяет ландшафт кредитного рынка. Однако на фоне общеизвестной конъюнктуры формируются скрытые тенденции, которые определяют будущее «лицо» кредитного рынка. В условиях финансовой нестабильности одним из решающих факторов получения коммерческим банком дохода, является привлечение и удержание бизнес-клиента путем продажи более доступных финансовых инструментов, например: торгового финансирования, банковской гарантии.

В этой связи следует отметить, что исследование отдельных аспектов применения банковских гарантий, а также способов решения проблемных вопросов позволят профессионалам наиболее эффективно использовать возможности этого инструмента для удовлетворения потребностей бизнеса.

Институт гарантии активно используется в различных зарубежных правовых системах для регулирования имущественного оборота. Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару - кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму. Право в отношении гаранта может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусматриваемым самой банковской гарантией. Причины сложности в определении содержания понятия «банковская гарантия» связаны, в основном, с тем, что отечественными и зарубежными специалистами предлагаются трактовки с учетом норм и понятий действующего законодательства определенной страны, с принятием в них за основу международного опыта.

В Республике Казахстан за короткий промежуток времени законодательство о гарантии и поручительстве менялось несколько раз. На практике, до внесения изменений в Гражданский кодекс РК, разграничения понятий «гарантии» и «поручительства» было минимальным, потому что в подавляющем большинстве случаев одним из участников отношений по гарантии и поручительству являлся банк, и, следовательно, должны были применяться нормы банковского законодательства. В случае возникновения противоречий между ним и Гражданским кодексом приоритет имело банковское законодательство. [22] Таким образом, кардинальные изменения в Гражданский кодекс РК были приспособлены к сложившейся банковской практике, где гарант являлся солидарным должником. Суть этих изменений заключается в том, что по инициативе Национального банка РК были внесены изменения в параграф 4 главы 18 ГК «Гарантия и поручительство»: понятие «гарантия» было названо «поручительством» и наоборот, что, по мнению многих казахстанских ученых, противоречит логике всей системы способов обеспечения исполнения обязательств. Решить возникшую в результате проблему можно, объединив нормы о поручительстве и гарантии в один раздел о поручительстве и дополнив способы обеспечения обязательств ГК РК нормами о банковской гарантии.

Введение такого правового регулирования банковской гарантии, аналогичного российской практике, даст возможность расширения банковских услуг, а также позволит ввести в имущественный оборот новый вид обеспечения, характеризуемый высокой надежностью, абстрактностью и независимостью от обеспеченного обязательства, что в свою очередь будет способствовать развитию имущественного оборота Казахстана, внедрению общепринятых способов обеспечения.

С другой стороны, законодательство РК видится более проработанным и приближенным к международной практике в той части, что Постановлением правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций утверждены Правила выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств, в которых имеется перечень существенных условий банковской гарантии, таких как: наименование бенефициара, наименование принципала, наименование гаранта, номер и дата гарантии, ссылка на основное обязательство, сумма и срок гарантии, условия, при которых наступает ответственность гаранта. [23]

Гражданский кодекс РК относит гарантию к способам обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных Главой 18 ГК РК, наряду с такими способами, как неустойка, залог, задаток, удержание, соотнося ее с поручительством с той лишь разницей, что ответственность гаранта полностью или частично солидарная, а ответственность поручителя - полностью или частично субсидиарная. [24]

С развитием рынков, усложнением финансовых инструментов, интернационализацией экономических связей значительно возросло и количество рисков. Они стали более взаимозависимыми и взаимообусловленными, существенно повысилась опасность того, что один вид рисков спровоцирует возникновение других. Возросла открытость банков к рискам внешней среды. Особенно это проявилась сейчас в условиях кризиса на мировых финансовых рынках.

В условиях проблем с текущей ликвидностью наибольшую угрозу для банков представлял возможный отток вкладов населения вследствие ослабления стимулов к сбережениям и уменьшения доверия к банкам в создавшейся кризисной ситуации. Отрадно отметить, что в динамике депозитной базы существенного снижения объемов не произошло, и в условиях ограниченного доступа к внешним финансовым ресурсам, рост депозитов стал немаловажным источником пополнения ресурсов.

Следует отметить, что банковская гарантия как кредитный продукт значительно выгоднее банку, так как в отличие от кредита не происходит выделения денежных средств. Рассматривая банковскую гарантию как кредитный инструмент, банк-гарант при выдаче гарантии по поручению принципала в пользу бенефициара фактически предоставляет принципалу кредит, но не в денежной форме, а в форме обязательства произвести платеж по получении требования бенефициара, соответствующего условиям гарантии. С точки зрения банка использование собственной гарантии выгодно тем, что, выдавая ее, банк отодвигает отвлечение средств из своего оборота, что невозможно при выдаче кредита. Вместе с тем, поскольку риск по гарантии практически равен кредитному риску, банк за такую свою услугу берет адекватные комиссионные, учитывая обеспечение, предлагаемое получателем гарантии. Это сыграло значительную роль в период проблемы с ликвидностью у банков в следствие мирового финансового кризиса. [25]

Значительную роль в выведении банковского сектора из кризиса сыграл, как и следовало того ожидать, государство в лице своих финансовых представителей. К началу 2009 года был оперативно принят закон о внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «О государственных закупках». Для стимулирования внутреннего спроса и поддержки отечественных предприятий государственные закупки были ориентированы преимущественно на казахстанских поставщиков. Для принятия оперативных решений, оказания реальной помощи отечественному бизнесу за счет предоставления гарантий, долговременных заказов государственные холдинги и национальные компании выведены из-под действия законодательства, регулирующего государственные закупки.

Именно этот факт сыграл важнейшую роль в развитии банковского продукта - банковской гарантии. В связи с финансовой нестабильности и проблемы ликвидности предприниматели во избежание риска предпочитали работать с государством, где оплата гарантирована.

Конечно, эти изменения принесли не только преимущества. В данный момент банки по предпочтению своих клиентов выдают бессрочные гарантии, что значительно повышает их риски. [26] Часто бывает, что необходимая услуга или поставка не осуществляется принципалом в срок, причем виной этому служит сам бенефициар, так как деньги из государственного бюджета зачастую поступают с опозданием. И тогда, например, клиент не может вовремя сдать объект. Поэтому, учитывая этот факт, государственные органы требуют, чтобы в гарантиях не указывались сроки окончания.

Вполне очевидно, что любые изменения в законодательстве кардинальным образом влияют на деятельность банка и вынуждают его подстраиваться на новые правила и несут возможные риски для БВУ. Например, в данный момент проводится экспериментальное использование предоставления заявок на участие в тендере в онлайновом порядке. Причем при такой заявке банковская гарантия не требуется. В ближайшем будущем государство планирует для снижения коррупции перейти полностью на виртуальный порядок приема заявок. Тут возможны два варианта развития событий: банковская гарантия будет полностью отменена для предоставления заявки, что кажется маловероятным, так как риск невыполнения обязательств принципалом полностью возьмет на себя государство, или же гарантия будет предоставляться также в виртуальном порядке. Это означает полное изменение тендерной гарантии как банковского продукта.

Хотя в целом банковская система Казахстана сумела справиться с основными негативными последствиями глобального кризиса, а качественные показатели по банковской системе, с учетом ситуации на международных рынках капитала, достаточны для осуществления выплат по имеющейся задолженности, внутренних ресурсов недостаточно для обеспечения наблюдавшихся темпов роста. В этой связи наиболее важными условиями дальнейшего развития банковской системы являются выработка и принятие банками новых стратегических путей развития, учитывающих изменившуюся конъюнктуру рынка. [27]

Заключение

Банковская гарантия представляет собой новый, ранее неизвестный в Казахстанском законодательстве способ обеспечения исполнения обязательств. Хотя по своей юридической форме это обеспечение личное, не предоставляющее кредитору (бенефициару) каких-либо преимуществ в случае недостаточности имущества должника, но благодаря тому, что гарантами выступают банки, финансовое состояние которых подлежит ежедневному контролю со стороны Национального Банка, можно быть полностью уверенным в том, что характерные черты банковской гарантии делают ее самым надежным, по существу твердым обеспечением исполнения обязательств.

В качестве одной из причин, по которой банковская гарантия в Казахстанском законодательстве осталась не урегулирована, можно назвать отсутствие на сегодняшний день единого вступившего в силу и широко применяемого на практике международно-правового акта в данной сфере. Эта проблема имеет отношение и к регулированию международных гарантийных операций в целом.

Для банковской гарантии, как обязательства гражданско-правовой природы, характерны следующие существенные признаки: независимый (неакцессорный) характер; абстрактность обязательства гаранта; односторонний характер обязательства; безусловность обязательства. Банковская гарантия обладает и такими важными экономическими признаками, как документарный характер обязательства гаранта и кредитная природа отношений гаранта и принципала.

Банковская гарантия обеспечивает бенефициара в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства лицом, по просьбе (поручению) которого предоставляется гарантия, причем вне зависимости от причин такого неисполнения (например, в случае наступления форс-мажорных обстоятельств). Данное обстоятельство приводит к тому, что банковская гарантия является одним из наиболее часто используемых способов обеспечения исполнения обязательств в международном обороте. В связи с этим достаточно важным является унификация норм о банковской гарантии, как на уровне законодательства, так и на уровне торговых обычаев. Ведь в случае, если банковская гарантия не регламентирует ряд обязательств банка-гаранта и в законодательстве государства отсутствует специальное регулирование для данного института, нельзя исключить того, что суд при возникновении спора может применить к банковской гарантии нормы, касающиеся договора поручительства, как наиболее близкого к банковской гарантии института, содержащегося в законодательстве практически всех государств мира. А в этом случае важнейшие преимущества банковской гарантии - самостоятельность и независимость от основного договора - не действуют.

Проведенные в данной работе исследования показывают что, использование банковских гарантий является необходимостью, так как они упрощают многие финансовые операции.

Финансовый инструмент как банковская гарантия имеет немаловажное значение в финансовой деятельности банков Республики Казахстан, банковская гарантия сталкивалась с множеством преград на пути своего развития и становления в Казахстане, немаловажную роль сыграл зарубежный опыт применения банковских гарантий, наше законодательство не такое совершенное каким хотелось бы его видеть, но оно идет путем проб и ошибок и меняется в лучшую сторону, о чем свидетельствует 3 глава данной работы. В Республике Казахстан за короткий промежуток времени законодательство о гарантии и поручительстве менялось несколько раз, что говорит о том, что законодательство Казахстана маленькими, но уверенными шагами идет к усовершенствованию данного инструмента, что обеспечит нам равенство между законодательными актами и действительным применением банковских гарантий.

Список источников

1.Землянкина Л.А. Силлабус по дисциплине «Банковское дело» для специальности «Финансы» Академии экономики и права имени У.А. Джолдасбекова. Талдыкорган - 2011. С. 64 - 66.

2.Официальный сайт АО «Народный Банк Казахстана» #"justify">.Постановление правления АФН от 28 апреля 2008 года № 55 об утверждении Правил выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств.

4.Постановление правления Национального Банка Республики Казахстан от 25 мая 2012 года № 194 «утверждение правил раскрытия информации юридическим лицом для целей получения банковского займа или банковской гарантии.

.Унифицированные правила для гарантий по первому требованию (публикация МТП № 458, редакция 1992 г.)

.Аванесова Г. Банковская гарантия в международной торговле // Хозяйство и право, №9 - 1998 С.46-52.

7.Официальный сайт АО «Казкоммерцбанк» #"justify">8.Официальный сайт АО «Евразийский Банк» #"justify">.Официальный сайт АО « БТА Банк» #"justify">.Официальный сайт АО «ВТБ Банк» #"justify">.Официальный сайт АО «АТФ Банк» #"justify">12.Официальный сайт АО «Банк Центр Кредит» www.bcc.kz

13.Официальный сайт АО «Bank RBK» www.bankrbk.kz

.Официальный сайт АО «Цеснабанк» www.tsb.kz

.Сайт #"justify">.Приложение 5 к постановлению Бюро МПА ЕврАзЭС от 15.11.06 № 10

.Сайт Законодательство Казахстана #"justify">&uro=08146

.Сайт #"justify">19.Официальный сайт АО «Казахстанская Фондовая Биржа» #"justify">files/emitters/EUBN/eubn_akt_010113.pdf

20.Сайт для юридических лиц www.capitalcredit.ru/tendernaja_bankovskaja_garantija.

shtml

.#"justify">22.Сулейменов М.К. Перспективы развития гражданского законодательства, гражданского процессуального законодательства и законодательства об арбитражах (третейских судах) в Республике Казахстан // по материалам Центра исследования правовой политики при поддержке Центра Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе (ОБСЕ) в Астане, 2009 г.

23.Официальный сайт Комитета по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального банка Республики Казахстан// www.afn.kz <#"justify">24.Гарантия и поручительство. ГК РК. Общая часть. Раздел 3. - Алматы, ЮРИСТ, 2010.

25.Костиков И.В., Михайлов М.К. «Грани банковских рисков» Банковское дело №1 2010 г. стр. 71

.Чуланова З. «Устойчивость финансовой системы Казахстана как фактор противостояния рискам извне». Аналитика Казахстан Центральная Азия от 13.01.2010 г.

27.Серикбаева Ж.Д. «Развитие банковской гарантии на фоне финансовой нестабильности банковской системы» Международная академия бизнеса Казахстан, Алматы

Приложение А

Приложение Б

Приложение В

Приложение Г

Приложение Д

Приложение Е

Приложение Ж

Приложение З

1.

банковский гарантия бенефициар юридический "Банковская гарантия: понятие и практическое использовани

Больше работ по теме: